代理詞
尊敬的仲裁員：
XXXXXX事務(wù)所接受勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)人李某（以下簡(jiǎn)稱申請(qǐng)人）的委托，就其與被申請(qǐng)人北京某認(rèn)證公司（以下簡(jiǎn)稱被申請(qǐng)人）勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛仲裁一案，指派唐建華律師代理李某參與本案仲裁程序。
代理人謹(jǐn)就本案事實(shí)和法律，發(fā)表如下代理意見(jiàn)。
一、2006年6月10日至2009年2月16日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間一直持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系，申請(qǐng)人作為勞動(dòng)者的權(quán)利應(yīng)予保護(hù)。
依法成立的勞動(dòng)關(guān)系受法律保護(hù)。自2006年6月10日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人建立勞動(dòng)關(guān)系，一直至2009年2月16日，雙方之間持續(xù)合法的勞動(dòng)關(guān)系。根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》（以下簡(jiǎn)稱《勞動(dòng)法》）、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》（以下簡(jiǎn)稱《勞動(dòng)合同法》）等法律規(guī)定，被申請(qǐng)人作為用人單位，應(yīng)當(dāng)保障申請(qǐng)人的勞動(dòng)者權(quán)利。
（一）自2006年6月10日起，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人即建立勞動(dòng)關(guān)系。
2009年11月18日貴會(huì)組織的庭審中，申請(qǐng)人提交的證據(jù)一《勞動(dòng)合同書(shū)》第二條顯示：“乙方（即申請(qǐng)人）在甲方（即被申請(qǐng)人）工作起始時(shí)間為2006年6月10日”。申請(qǐng)人提交的證據(jù)十一《工資單》、證據(jù)十二《中國(guó)銀行存折》同樣確鑿的證明了2006年6月以來(lái)申請(qǐng)人提供勞動(dòng)、被申請(qǐng)人給申請(qǐng)人發(fā)放報(bào)酬的事實(shí)，充分證明了雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系。庭審中，被申請(qǐng)人對(duì)上述證據(jù)明確認(rèn)可。
被申請(qǐng)人提交的證據(jù)《員工薪金待遇確認(rèn)函》表格內(nèi)容也明確顯示申請(qǐng)人的“試用”是從2006年6月開(kāi)始的，“轉(zhuǎn)正”是在2006年10月1日，其中的各個(gè)階段基本工資數(shù)額也與申請(qǐng)人主張的相吻合。
被申請(qǐng)人的證據(jù)和申請(qǐng)人的證據(jù)共同證明了2006年6月以來(lái)雙方之間勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)，上述事實(shí)清楚，證據(jù)充分。被申請(qǐng)人無(wú)視申請(qǐng)人提交的證據(jù)和其自己提交的證據(jù)，答辯純屬詭辯，沒(méi)有任何事實(shí)根據(jù)。
（二）申請(qǐng)人提交的證明申請(qǐng)人其間工作成果的證據(jù)二至證據(jù)六，申請(qǐng)人提交的證據(jù)十一《工資單》、證據(jù)十二《中國(guó)銀行存折》等確鑿的證明了2006年6月10日至2007年12月31日雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系。被申請(qǐng)人面對(duì)申請(qǐng)人的上述確鑿證據(jù)，對(duì)勞動(dòng)關(guān)系也予認(rèn)可。
（三）2008年的勞動(dòng)關(guān)系有《勞動(dòng)合同書(shū)》證明，事實(shí)毋庸置疑，被申請(qǐng)人予以認(rèn)可。
（四）2009年1月1日至2009年2月16日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系。
首先，申請(qǐng)人提交的證據(jù)八《假期申請(qǐng)》證明，2009年1月9日申請(qǐng)人向被申請(qǐng)人提出假期申請(qǐng)。申請(qǐng)人提交的證據(jù)七《出差人員登記表》顯示，申請(qǐng)人在2009年2月13日還在為被申請(qǐng)人出差工作。申請(qǐng)人提交的證據(jù)九《終止勞動(dòng)合同通知書(shū)》顯示，其落款時(shí)間為2009年2月13日。申請(qǐng)人提交的證據(jù)十《公司資料交接記錄》顯示，2009年2月16日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人辦理工作交接，申請(qǐng)人的最后工作時(shí)間應(yīng)計(jì)算至該日。申請(qǐng)人提交的《工資單》、《中國(guó)銀行存折》等證據(jù)也能夠確鑿的證明，2009年1月被申請(qǐng)人仍在為申請(qǐng)人的工作支付工資報(bào)酬。
其次，被申請(qǐng)人關(guān)于2008年1月1日之后雙方不再存在勞動(dòng)關(guān)系純屬詭辯。被申請(qǐng)人提交的證據(jù)《單位境內(nèi)匯款通知書(shū)》8張，用以證明其向申請(qǐng)人完全支付了勞動(dòng)報(bào)酬，但是其中一張正是2009年1月被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付該月工資3811.50元的事實(shí)。
根據(jù)申請(qǐng)人和被申請(qǐng)人的上述證據(jù)，2009年1月1日至2009年2月16日申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，勿庸置疑。
二、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付2008年11月、12月拖欠申請(qǐng)人的工資人民幣1307元，補(bǔ)償金人民幣327元。
（一）被申請(qǐng)人拖欠申請(qǐng)人工資事實(shí)屬實(shí)。
《勞動(dòng)法》第五十條規(guī)定：“工資應(yīng)當(dāng)以貨幣形式按月支付給勞動(dòng)者本人。不得克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者的工資”。但被申請(qǐng)人嚴(yán)重違反上述法律規(guī)定，拖欠申請(qǐng)人2008年11月、12月工資人民幣1307元。申請(qǐng)人提交的《工資單》、《中國(guó)銀行存折》及被申請(qǐng)人提交的2009年11月、12月《單位境內(nèi)匯款通知書(shū)》均充分的證實(shí)了在該兩月被申請(qǐng)人拖欠申請(qǐng)人工資的事實(shí)。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付申請(qǐng)人上述拖欠工資。
（二）被申請(qǐng)人提供的資料不具有效力，不能成為拖欠申請(qǐng)人工資的理由。
被申請(qǐng)人提交的所謂“業(yè)務(wù)目標(biāo)”、假期制度不具有真實(shí)性，被申請(qǐng)人不能提交原件，而且該文件沒(méi)有申請(qǐng)人的同意，不能成為被申請(qǐng)人拖欠申請(qǐng)人工資的借口，不能對(duì)抗《勞動(dòng)合同書(shū)》，不能對(duì)抗國(guó)家法律?！秳趧?dòng)合同法》第四條第四款規(guī)定：“用人單位應(yīng)當(dāng)將直接涉及勞動(dòng)者切身利益的規(guī)章制度和重大事項(xiàng)決定公示，或者告知?jiǎng)趧?dòng)者”。但是在本案庭審中，被申請(qǐng)人不能舉出被申請(qǐng)人已將相關(guān)制度和事項(xiàng)進(jìn)行了公示或通知申請(qǐng)人的證據(jù)，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證不能的后果。被申請(qǐng)人的答辯不能成立，其應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人支付全部工資。
（三）被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人支付該項(xiàng)補(bǔ)償金。
《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》第三條規(guī)定：“用人單位克扣或者無(wú)故拖欠勞動(dòng)者工資的，以及拒不支付勞動(dòng)者延長(zhǎng)工作時(shí)間工資報(bào)酬的，除在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)全額支付勞動(dòng)者工資報(bào)酬外，還需加發(fā)相當(dāng)于工資報(bào)酬百分之二十五的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金”。被申請(qǐng)人違法拖欠申請(qǐng)人工資，應(yīng)當(dāng)適用上述懲罰性規(guī)定，應(yīng)當(dāng)向申請(qǐng)人支付補(bǔ)償金人民幣327元。
三、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付申請(qǐng)人2009年2月1日至2009年2月16日的二倍工資。
《勞動(dòng)法》第十六條規(guī)定：“勞動(dòng)合同是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系、明確雙方權(quán)利和義務(wù)的協(xié)議。 建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動(dòng)合同”?！秳趧?dòng)合同法》第十條第一款規(guī)定：“建立勞動(dòng)關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書(shū)面勞動(dòng)合同”。
2009年1月1日至2009年2月16日，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間在原勞動(dòng)合同關(guān)系的基礎(chǔ)上持續(xù)勞動(dòng)關(guān)系。但是被申請(qǐng)人卻一直拖延，不與申請(qǐng)人續(xù)訂書(shū)面勞動(dòng)合同。被申請(qǐng)人的行為嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，嚴(yán)重侵害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
《勞動(dòng)合同法》第八十二條第一款規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者每月支付二倍的工資”。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)依法向申請(qǐng)人支付2009年2月1日至2009年2月16日二倍工資，申請(qǐng)人上述仲裁請(qǐng)求應(yīng)予支持。
四、被申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍支付申請(qǐng)人賠償金。
（一）被申請(qǐng)人違法解除雙方勞動(dòng)合同之前，雙方勞動(dòng)合同關(guān)系持續(xù)長(zhǎng)達(dá)將3年
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條規(guī)定：“用人單位自用工之日起超過(guò)一個(gè)月不滿一年未與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動(dòng)合同法第八十二條的規(guī)定向勞動(dòng)者每月支付兩倍的工資，并與勞動(dòng)者補(bǔ)訂書(shū)面勞動(dòng)合同”。可見(jiàn)，依據(jù)上述法律規(guī)定，在用人單位惡意不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)由用人單位承擔(dān)補(bǔ)訂勞動(dòng)合同的責(zé)任，用人單位不與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同的期間視為勞動(dòng)合同存在。
所以，即使在被申請(qǐng)人違法拒絕簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的情況下，2008年12月31日之后，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間的勞動(dòng)合同關(guān)系合法有效存在，受法律保護(hù)。申請(qǐng)人違法解除雙方之間的勞動(dòng)合同，則其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法責(zé)任。
（二）被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違法解除的責(zé)任。
首先，按照《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間存續(xù)合法有效的勞動(dòng)關(guān)系，被申請(qǐng)人不得擅自解除勞動(dòng)關(guān)系和勞動(dòng)合同，但被申請(qǐng)人在不具有解除情形的情況下，擅自單方違法解除與申請(qǐng)人的勞動(dòng)關(guān)系，嚴(yán)重違反了法律規(guī)定，侵犯了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。
其次，《勞動(dòng)合同法》第四十七條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動(dòng)者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個(gè)月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動(dòng)者支付。六個(gè)月以上不滿一年的，按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的，向勞動(dòng)者支付半個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。 勞動(dòng)者月工資高于用人單位所在直轄市、設(shè)區(qū)的市級(jí)人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)按職工月平均工資三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗拮罡卟怀^(guò)十二年?！”緱l所稱月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或者終止前十二個(gè)月的平均工資”。第八十七條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動(dòng)者支付賠償金”。并根據(jù)2008年1月1日《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前適用的《違反和解除勞動(dòng)合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償辦法》的規(guī)定，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)支付申請(qǐng)人補(bǔ)償金，被申請(qǐng)人應(yīng)根據(jù)申請(qǐng)人在本單位工作年限，每滿一年發(fā)給相當(dāng)于一個(gè)月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，最多不超過(guò)十二個(gè)月；工作時(shí)間不滿一年的按一年的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
2008年2月至2009年1月申請(qǐng)人的工資（基本工資加獎(jiǎng)金等）共計(jì)39175元，月均3265元。2006年6月10日至2007年12月31日計(jì)算補(bǔ)償月數(shù)為2月，2008年1月1日至2009年2月16日計(jì)算補(bǔ)償月數(shù)為1.5月；以上合計(jì)為3.5月，鑒于被申請(qǐng)人違法解除勞動(dòng)合同，應(yīng)當(dāng)適用加倍賠償。則賠償金為3265元×3.5×2＝22855元。
申請(qǐng)人上述請(qǐng)求是法律賦予勞動(dòng)者的權(quán)利，也是被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法定責(zé)任。上述事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿充分，符合法律規(guī)定。
（三）被申請(qǐng)人的答辯沒(méi)有任何法律根據(jù)。
被申請(qǐng)人提出本案應(yīng)當(dāng)適用《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十六條第一款“勞動(dòng)合同期滿后，勞動(dòng)者仍在原用人單位工作，原用人單位未表示異議的，視為雙方同意以原條件繼續(xù)履行勞動(dòng)合同。一方提出終止勞動(dòng)關(guān)系的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持”。被申請(qǐng)人的上述說(shuō)法不具有法律常識(shí)，極其荒謬。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》出臺(tái)于 2001年4月16日，系原《勞動(dòng)法》體系下的解釋。該十六條的規(guī)定已經(jīng)與現(xiàn)行的《勞動(dòng)合同法》、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》等相違背而無(wú)效?！秳趧?dòng)合同法》、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》正是為了保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益而禁止用人單位違法解除勞動(dòng)合同而制定。體現(xiàn)在《勞動(dòng)合同法》第十條、《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》第六條等（本代理詞上文已引述）。被申請(qǐng)人的答辯沒(méi)有任何法律根據(jù)。
五、被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人辦理社會(huì)保險(xiǎn)、住房公積金等或提供賠償。
（一）《勞動(dòng)法》第七十二條規(guī)定：“社會(huì)保險(xiǎn)基金按照保險(xiǎn)類(lèi)型確定資金來(lái)源，逐步實(shí)行社會(huì)統(tǒng)籌。用人單位和勞動(dòng)者必須依法參加社會(huì)保險(xiǎn)，繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)”
本案中，被申請(qǐng)人在雙方勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，只在2008年11月、12月、2009年1月為申請(qǐng)人報(bào)銷(xiāo)了社保費(fèi)用1053元，上述事實(shí)有申請(qǐng)人提交的證據(jù)《中國(guó)銀行存折》2009年1月16日的收款記錄為證。
被申請(qǐng)人拒絕或不全部為申請(qǐng)人辦理社會(huì)保險(xiǎn)，嚴(yán)重違反了國(guó)家法律，損害了申請(qǐng)人的合法權(quán)益。被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人補(bǔ)足社會(huì)保險(xiǎn)或賠償。申請(qǐng)人上述請(qǐng)求應(yīng)予支持。
（二）2006年1月6日實(shí)施的《北京市實(shí)施〈住房公積金管理?xiàng)l例〉若干規(guī)定》第五條規(guī)定：“下列單位及其在職職工應(yīng)當(dāng)繳存住房公積金：……（二）國(guó)有企業(yè)、城鎮(zhèn)集體企業(yè)、外商投資企業(yè)、城鎮(zhèn)私營(yíng)企業(yè)、其他城鎮(zhèn)企業(yè)……”。被申請(qǐng)人屬于外商投資企業(yè)，其應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人繳納住房公積金。北京市住房公積金單位費(fèi)率為12％，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)為申請(qǐng)人支付住房公積金103821.90元（申請(qǐng)人在被申請(qǐng)人處工作期間的全部工資收入）×12％＝12458.67元。申請(qǐng)人上述請(qǐng)求應(yīng)予支持。
綜上所述，申請(qǐng)人合法的勞動(dòng)權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到保護(hù)，被申請(qǐng)人嚴(yán)重侵犯了申請(qǐng)人的合法權(quán)利，被申請(qǐng)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其法律責(zé)任。申請(qǐng)人主張的事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿充分，仲裁請(qǐng)求符合法律規(guī)定。為維護(hù)申請(qǐng)人的合法權(quán)益，維護(hù)法律尊嚴(yán)，請(qǐng)貴會(huì)支持申請(qǐng)人的全部仲裁請(qǐng)求！
以上代理意見(jiàn)請(qǐng)貴會(huì)采納。
代理律師： XXX
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