在現(xiàn)實生活中,存在許多導致合同不能履行的原因有諸多方面,其結(jié)局均是已發(fā)生法律效力的合同不能履行。我國合同法第60條規(guī)定:“當事人應(yīng)當遵循誠實信用原則,根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習慣履行通知、協(xié)助、保密等義務(wù)?!霸谖覈袌鼋?jīng)濟形成過程中,人們越來越注重誠實信用并貫徹于各自的交易行為中。于是,在合同不能履行情況下,不為履行的一方便擔負起通知的義務(wù),及時告知對方合同不能履行的事實和原因,甚至在合同中也約定了這樣的通知義務(wù)。但是,不履行方履行了通知義務(wù),是否就符合法律誠實信用的原則,就可以免責?顯然不能一概而論。尤其由于過錯導致合同不能履行的一方僅履行通知義務(wù)并預(yù)約因此免除責任,不僅不能免除責任,其行為與誠實信用也有背道而馳和規(guī)避法律的嫌疑。
依誠實信用原則,交易雙方互為尊重、互為信賴。因此,在交易的不同階段,交易當事人都有對那些構(gòu)成交易本質(zhì)或者交易基礎(chǔ)的本質(zhì)事實的存在或變化負有通知的義務(wù)。在締約時,有使用方法的告知義務(wù)、瑕疵告知義務(wù)、忠實告知義務(wù)等等;合同關(guān)系終了時,也有各種通知義務(wù),如通知履行完畢等等;在合同履行過程中,包括合同不能履行的情況發(fā)生時,當事人也應(yīng)當承擔通知的義務(wù)。凡此種種,在英美法上將其稱為“披露義務(wù)”,在大陸法上稱其為通知義務(wù)或告知義務(wù),為附隨義務(wù)之一,它幾乎伴隨交易的全過程。不承擔上述義務(wù),在英美,承擔侵權(quán)責任;在大陸法國家承擔締約過失責任和合同責任。當然也有謂之侵權(quán)與合同責任之竟合者。
但是,通知義務(wù)并不是構(gòu)成合同關(guān)系的唯一義務(wù),合同義務(wù)非由單一義務(wù)構(gòu)成,其構(gòu)成可稱其為義務(wù)群;同時,一般情形下,通知義務(wù)也不是合同義務(wù)群中的核心義務(wù),因為它不是交易的目的,交易的目的在于給付,實現(xiàn)利益。即:合同的核心義務(wù)在于給付,給付義務(wù)構(gòu)成合同的主要義務(wù)。除給付以外,尚有保密義務(wù)、保護義務(wù)等,也包括通知義務(wù),它們被統(tǒng)稱為附隨義務(wù),它們是依據(jù)給付義務(wù)的發(fā)生、變化的需要而產(chǎn)生的合同其它義務(wù)。在締約階段,因契約尚未達成,交易目的未實現(xiàn),即未形成合同的主要義務(wù),因此其表現(xiàn)出的義務(wù)種類比較單一,多為以告知為形式的通知義務(wù)或披露義務(wù),但也有不同于通知或披露義務(wù)的保密義務(wù)等,這些義務(wù)皆為合同的附隨義務(wù),它們因不同締約情形而發(fā)生,而不論主次。但在合同達成后,不論其能否履行,其法律關(guān)系所蘊涵的義務(wù)就不僅為通知義務(wù),而是合同的主要義務(wù)-給付義務(wù),如在買賣合同中,賣方交付其出賣物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)的義務(wù),買方負有支付貨款的義務(wù);在租賃合同中,出租人負有交付租賃物于承租人的義務(wù),承租人負有支付租金的義務(wù);而在旅游合同中,旅行社負有組織旅行團員成行的義務(wù),旅行團員負有支付旅行費用的義務(wù),等等。履行這些義務(wù)是合同的法律效力所在,是交易的根本目的。
因此通知義務(wù)的履行效力無論在合同的哪個階段都不能一言以蔽之即可免除其它義務(wù),尤其主要合同義務(wù)。
它的功能主要在于促進實現(xiàn)主給付義務(wù),或者在主給付義務(wù)沒有形成或不能履行時維護他方當事人人身或財產(chǎn)上利益。前者為通知義務(wù)的輔助功能,后者為保護功能。尤其在合同的給付義務(wù)不能履行情形下,因發(fā)生原因不同,法律對是否履行通知義務(wù)有不同要求。因可歸責一方當事人的過錯而不能履行合同時,是否履行通知義務(wù)并不構(gòu)成合同責任的前提條件,因此法律無須依據(jù)誠實信用原則考察違約當事人履行通知義務(wù)與否??疾炫c否,違約者承擔的法律后果并無差別,都要承擔違約責任,該違約責任為繼續(xù)履行、損害賠償、采取補救措施等。旅游合同因旅行社原因履行不能的責任承擔即屬于此類情形。
然而可否在合同中預(yù)先約定因履行通知義務(wù)而免除合同主要義務(wù)?對此,各國民法首先主張,預(yù)先免除故意或重大過失的合同責任的條款為無效,其理論依據(jù)為公序良俗原則。我國合同法第53條對此也做了相同的規(guī)定。其次,又普遍主張,當事人一方利用其經(jīng)濟及社會地位優(yōu)勢,在訂立合同時強要他方預(yù)先免除其所應(yīng)負擔的過失責任,則為權(quán)利的濫用,不能以合同的方式免除。在我國合同法第40條中所規(guī)定的對格式條款的限制即是,它規(guī)定“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效”。
上述情形為交易中的多數(shù)情形,但也有例外,即合同不履行的原因不是可歸責一方當事人的原因,而是由于不可抗力的發(fā)生,則通知義務(wù)的有無便具有法律意義。各國民法典中雖多無明文規(guī)定,但學者多主張基于誠實信用原則,應(yīng)當認為有通知義務(wù),并在實踐中加以應(yīng)用。我國合同法明文規(guī)定了這種義務(wù),即當不可抗力發(fā)生時免除給付義務(wù),但負有通知的義務(wù)。
總之,基于意思自治原則產(chǎn)生合同的主要義務(wù)-給付義務(wù),互負對待給付義務(wù)的雙方當事人都應(yīng)依誠實信用原則履行相關(guān)義務(wù),包括給付義務(wù)履行發(fā)生變化的通知義務(wù),以保證實現(xiàn)合同的目的及交易的根本秩序,形成平等尊重、相互信賴的良好的交易環(huán)境。
依誠實信用原則,交易雙方互為尊重、互為信賴。因此,在交易的不同階段,交易當事人都有對那些構(gòu)成交易本質(zhì)或者交易基礎(chǔ)的本質(zhì)事實的存在或變化負有通知的義務(wù)。在締約時,有使用方法的告知義務(wù)、瑕疵告知義務(wù)、忠實告知義務(wù)等等;合同關(guān)系終了時,也有各種通知義務(wù),如通知履行完畢等等;在合同履行過程中,包括合同不能履行的情況發(fā)生時,當事人也應(yīng)當承擔通知的義務(wù)。凡此種種,在英美法上將其稱為“披露義務(wù)”,在大陸法上稱其為通知義務(wù)或告知義務(wù),為附隨義務(wù)之一,它幾乎伴隨交易的全過程。不承擔上述義務(wù),在英美,承擔侵權(quán)責任;在大陸法國家承擔締約過失責任和合同責任。當然也有謂之侵權(quán)與合同責任之竟合者。
但是,通知義務(wù)并不是構(gòu)成合同關(guān)系的唯一義務(wù),合同義務(wù)非由單一義務(wù)構(gòu)成,其構(gòu)成可稱其為義務(wù)群;同時,一般情形下,通知義務(wù)也不是合同義務(wù)群中的核心義務(wù),因為它不是交易的目的,交易的目的在于給付,實現(xiàn)利益。即:合同的核心義務(wù)在于給付,給付義務(wù)構(gòu)成合同的主要義務(wù)。除給付以外,尚有保密義務(wù)、保護義務(wù)等,也包括通知義務(wù),它們被統(tǒng)稱為附隨義務(wù),它們是依據(jù)給付義務(wù)的發(fā)生、變化的需要而產(chǎn)生的合同其它義務(wù)。在締約階段,因契約尚未達成,交易目的未實現(xiàn),即未形成合同的主要義務(wù),因此其表現(xiàn)出的義務(wù)種類比較單一,多為以告知為形式的通知義務(wù)或披露義務(wù),但也有不同于通知或披露義務(wù)的保密義務(wù)等,這些義務(wù)皆為合同的附隨義務(wù),它們因不同締約情形而發(fā)生,而不論主次。但在合同達成后,不論其能否履行,其法律關(guān)系所蘊涵的義務(wù)就不僅為通知義務(wù),而是合同的主要義務(wù)-給付義務(wù),如在買賣合同中,賣方交付其出賣物并移轉(zhuǎn)其所有權(quán)的義務(wù),買方負有支付貨款的義務(wù);在租賃合同中,出租人負有交付租賃物于承租人的義務(wù),承租人負有支付租金的義務(wù);而在旅游合同中,旅行社負有組織旅行團員成行的義務(wù),旅行團員負有支付旅行費用的義務(wù),等等。履行這些義務(wù)是合同的法律效力所在,是交易的根本目的。
因此通知義務(wù)的履行效力無論在合同的哪個階段都不能一言以蔽之即可免除其它義務(wù),尤其主要合同義務(wù)。
它的功能主要在于促進實現(xiàn)主給付義務(wù),或者在主給付義務(wù)沒有形成或不能履行時維護他方當事人人身或財產(chǎn)上利益。前者為通知義務(wù)的輔助功能,后者為保護功能。尤其在合同的給付義務(wù)不能履行情形下,因發(fā)生原因不同,法律對是否履行通知義務(wù)有不同要求。因可歸責一方當事人的過錯而不能履行合同時,是否履行通知義務(wù)并不構(gòu)成合同責任的前提條件,因此法律無須依據(jù)誠實信用原則考察違約當事人履行通知義務(wù)與否??疾炫c否,違約者承擔的法律后果并無差別,都要承擔違約責任,該違約責任為繼續(xù)履行、損害賠償、采取補救措施等。旅游合同因旅行社原因履行不能的責任承擔即屬于此類情形。
然而可否在合同中預(yù)先約定因履行通知義務(wù)而免除合同主要義務(wù)?對此,各國民法首先主張,預(yù)先免除故意或重大過失的合同責任的條款為無效,其理論依據(jù)為公序良俗原則。我國合同法第53條對此也做了相同的規(guī)定。其次,又普遍主張,當事人一方利用其經(jīng)濟及社會地位優(yōu)勢,在訂立合同時強要他方預(yù)先免除其所應(yīng)負擔的過失責任,則為權(quán)利的濫用,不能以合同的方式免除。在我國合同法第40條中所規(guī)定的對格式條款的限制即是,它規(guī)定“提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權(quán)利的,該條款無效”。
上述情形為交易中的多數(shù)情形,但也有例外,即合同不履行的原因不是可歸責一方當事人的原因,而是由于不可抗力的發(fā)生,則通知義務(wù)的有無便具有法律意義。各國民法典中雖多無明文規(guī)定,但學者多主張基于誠實信用原則,應(yīng)當認為有通知義務(wù),并在實踐中加以應(yīng)用。我國合同法明文規(guī)定了這種義務(wù),即當不可抗力發(fā)生時免除給付義務(wù),但負有通知的義務(wù)。
總之,基于意思自治原則產(chǎn)生合同的主要義務(wù)-給付義務(wù),互負對待給付義務(wù)的雙方當事人都應(yīng)依誠實信用原則履行相關(guān)義務(wù),包括給付義務(wù)履行發(fā)生變化的通知義務(wù),以保證實現(xiàn)合同的目的及交易的根本秩序,形成平等尊重、相互信賴的良好的交易環(huán)境。

