發(fā)文機關最高人民法院
發(fā)文日期2005年09月22日
時效性現(xiàn)行有效
施行日期2005年09月22日
效力級別司法文件
在全國部分中、高級人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件座談會上的講話(節(jié)選)
奚曉明*（注*：最高人民法院副院長。）
（2005年9月22日）
同志們：
經(jīng)最高人民法院決定，全國部分中、高級人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件座談會今天召開了。這次會議是在國家全面推進資本市場發(fā)展，提高資本市場在國民經(jīng)濟發(fā)展過程中的作用，對證券公司進行全面綜合治理的情況下召開的。這次會議的主要任務是：進一步貫徹落實“公正司法，一心為民”的指導方針，分析人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件所面臨的形勢和任務，研究受理、審理證券公司破產(chǎn)案件應當注意的問題，為推進證券公司綜合治理工作，維護資本市場安全和社會穩(wěn)定，促進資本市場健康有序的發(fā)展，提供有力的司法保障。
一、證券公司綜合治理的基本情況
（一）證券公司綜合治理的背景（略）
（二）當前證券公司風險處置的情況
目前，證券公司綜合治理工作進入了關鍵時期，全國高風險證券公司，除已進入處置程序的南方證券等以外，分為三種類型，將以不同的方式予以處置。一是對于公司規(guī)模較大，證券業(yè)務基礎良好，但資本金或流動性不足的公司，由國家出資重組。二是由地方政府牽頭進行重組，重組的具體方式可以是由重組方收購證券公司的資產(chǎn)、向證券公司注資，也可以新設一家證券公司承接被重組公司的證券業(yè)務，并承擔其資金缺口。三是對于目前不具備重組條件，需盡快采取措施予以處置的證券公司，由證監(jiān)會牽頭，擇機取消其證券業(yè)務許可并予關閉，指定優(yōu)質證券公司托管其證券營業(yè)部，并按照《個人債權及客戶證券交易結算資金收購意見》，彌補保證金缺口，收購個人債權，最終將以破產(chǎn)方案退出市場。當前，人民法院已經(jīng)受理了大連證券公司和佳木斯證券公司的破產(chǎn)申請。隨著證券公司綜合治理的進程，還有相當一批證券公司將進入破產(chǎn)還債程序。
（三）做好證券公司綜合治理工作的重要意義
證券公司綜合治理工作是當前國家為維護資本市場穩(wěn)定，促進資本市場健康發(fā)展的一項重要舉措。人民法院針對證券公司的司法裁判工作，也是證券公司綜合治理工作的一個重要組成部分，通過對相關案件的審理、執(zhí)行等司法手段保證這一工作順利開展是人民法院發(fā)揮審判職能，為國家宏觀經(jīng)濟發(fā)展提供司法保障的重要體現(xiàn)。人民法院能否提供有力的司法配合，公正高效地審理好證券公司破產(chǎn)案件，直接關系到證券公司綜合治理工作最終目的能否實現(xiàn)。因此，做好這項工作具有十分重要的意義。
1． 促進資本市場持續(xù)、協(xié)調、健康、穩(wěn)定發(fā)展
證券市場的主體由證券發(fā)行人、證券投資者、證券交易所、證券公司和服務機構組成。證券公司是證券市場的重要主體，通過證券公司的媒介作用，完成資金從盈余者向短缺者的流通，從而合理配置資源，提高經(jīng)濟整體效益。作為證券市場的一個重要環(huán)節(jié)的證券公司，如果違法違規(guī)經(jīng)營，資金流動性出現(xiàn)嚴重問題，導致債務危機，必然嚴重損害證券市場發(fā)展的基礎，給證券市場的健康運行造成不良影響，甚至帶來系統(tǒng)性風險。將有問題的證券公司通過破產(chǎn)清算程序淘汰出市場，既能及時化解風險，又能使一批內控健全、資產(chǎn)優(yōu)良、運作規(guī)范的證券公司得以發(fā)展，夯實資本市場的基礎。
2． 保護公眾投資者的利益
自2003年以來，部分證券公司的風險日趨惡化，不僅存在歷史遺留下來的挪用巨額客戶交易結算資金缺口和個人債，而且虧損嚴重，日常經(jīng)營舉步維艱；個別證券公司負債累累，資不抵債，逐漸將公司風險向結算系統(tǒng)轉移，進而轉化為社會風險；有的證券公司存在著大股東虛假出資、非法轉移資產(chǎn)的現(xiàn)象；有的證券公司已經(jīng)宣告破產(chǎn)，有的則已處于破產(chǎn)的臨界點。目前，在滬深交易所開戶數(shù)量已逾7000萬，遍及社會的各階層，而客戶交易是通過證券公司進行的，客戶的交易資金和證券資產(chǎn)是在證券公司的掌控之下，證券公司存在的風險，勢必影響廣大投資者的利益。因此，開展對證券公司的綜合治理工作，是國家保護公眾投資者權益的具體措施，關系著廣大投資者的切身利益。
3． 維護社會穩(wěn)定
穩(wěn)定是改革與發(fā)展的前提，穩(wěn)定工作是所有工作的重中之重。部分存在高風險的證券公司由于違規(guī)經(jīng)營、挪用客戶保證金，造成證券公司經(jīng)紀業(yè)務客戶資產(chǎn)的大量滅失，個人委托理財損失慘重。在對證券公司風險處置時，面臨大量的個人投資者，這些自然人數(shù)量眾多、分布廣、債權形態(tài)復雜、利害關系直接，如果處理不當，極易發(fā)生群體性事件，甚至引起社會動蕩。客戶保證金如果不能得到及時彌補，將嚴重影響被處置證券公司經(jīng)紀業(yè)務的剝離，甚至給證券市場造成比較大的波動，影響證券市場的穩(wěn)步發(fā)展。為保證證券公司綜合治理的順利進行，各相關國家機關和地方人民政府為此付出了很大的努力，人民法院的審判工作也要從維護社會穩(wěn)定的大局出發(fā)，保證這項工作的圓滿完成。
4． 為金融機構破產(chǎn)立法提供實踐經(jīng)驗
證券公司破產(chǎn)與一般企業(yè)破產(chǎn)相比，不僅具有普遍性的問題，而且還存在著維持經(jīng)紀業(yè)務正常進行、彌補保證金缺口等特殊問題，情況更為復雜。一旦將這些問題帶人破產(chǎn)程序，既有法律層面上的問題，也有社會問題。當前，新的《企業(yè)破產(chǎn)法》正在審議過程中，其中規(guī)定了若干新的制度，但對于金融機構破產(chǎn)中的特殊問題，還需通過制定特別法另行規(guī)定。人民法院在現(xiàn)有法律框架內，通過審理證券公司破產(chǎn)案件，探索對此類主體破產(chǎn)案件中特殊情況的特殊處理方式，可以積累經(jīng)驗，為金融機構破產(chǎn)立法提供鮮活的實例。
二、證券公司風險的行政處置及司法配合
對高風險證券公司的行政處置與證券公司破產(chǎn)清算是證券公司綜合治理工作的兩個階段。二者既有區(qū)別，又緊密聯(lián)系。行政處置程序要完成既定目標，需要司法機關的密切配合；在行政處置階段所采取的措施，也要遵守相關法律的規(guī)定，不能給將來的破產(chǎn)程序帶來不利影響。破產(chǎn)程序進行時，要充分考慮到我國目前對證券公司破產(chǎn)中的特殊問題沒有相應法律規(guī)定的實際情況，根據(jù)法律中的原則規(guī)定解決證券公司破產(chǎn)所面臨的各種困難；對國家相關監(jiān)管機構依據(jù)有關行政法規(guī)、規(guī)章所采取的行政處置措施，人民法院一般應予尊重，以確保證券公司綜合治理工作能夠順利進行。
（一）行政處置程序的主要措施
針對證券公司違法、違規(guī)經(jīng)營行為，證監(jiān)會根據(jù)《公司法》和《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》的有關規(guī)定，對相關證券公司均采取了關閉和撤銷證券業(yè)務許可的處罰。在采取相應的處罰措施后，還需對被處罰的證券公司做進一步的處置。通過托管、接管的方式完成客戶和證券類資產(chǎn)的轉移、個人債權及客戶證券交易結算資金的收購，如有可能，還可以進行行政重組。其中對證券公司客戶及證券類資產(chǎn)的轉移、個人債權及客戶證券交易結算資金的收購工作，與人民法院審理破產(chǎn)案件關系密切，需要予以特殊關注。
1． 證券公司客戶及證券類資產(chǎn)的轉移
證券公司出現(xiàn)違法經(jīng)營或者出現(xiàn)重大風險，影響客戶不能正常交易時，證券監(jiān)管機構采取措施將客戶、客戶資產(chǎn)（含交易保證金、客戶結算備付金、客戶名下證券和實有客戶交易結算資金）及相關業(yè)務強制轉移到其他證券經(jīng)營機構是完全必要的。因為，此時證券公司已被暫停證券業(yè)務資格、或已被撤銷證券業(yè)務許可，需要轉移客戶以保障客戶正常交易。另外，證券類資產(chǎn)處置時，面對各類司法機關各種凍結扣劃，也需要證券監(jiān)管機構統(tǒng)一安置客戶，以保護客戶利益。因此，在行政處置階段的一項重要措施，就是對高風險證券公司的客戶及證券類資產(chǎn)實行轉移。
2． 個人債權及客戶證券交易結算資金的收購
為統(tǒng)一、規(guī)范個人債權處理原則，保護自然人投資者利益，保持證券市場運行的連續(xù)性和穩(wěn)定性，維護社會穩(wěn)定，以及提高投資者風險意識，建立市場紀律約束機制，防范道德風險，中國人民銀行、財政部、中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會、 中國證券監(jiān)督管理委員會聯(lián)合制定并發(fā)布了《個人債權及客戶證券交易結算資金收購意見》（簡稱 《收購意見》）。 《收購意見》是在總結我國前一時期處置金融風險經(jīng)驗基礎上出臺的政策性措施。其主要內容是：（1）收購范圍。第一，個人債權。包括個人儲蓄存款、居民個人持有的金融機構發(fā)行的各類債權憑證、居民個人委托金融機構運營的財產(chǎn)，以及被金融機構挪用的、居民個人持有的、存放于金融機構相關賬戶上的有價證券（含國債、股票、其他債券），因此形成的對金融機構的個人債權。第二，客戶證券交易結算資金。經(jīng)紀業(yè)務的客戶為保證足額交收而在證券公司存入的資金，出售有價證券所得到的所有款項（減去經(jīng)紀傭金和其他正當費用），持有證券所獲得的股息、現(xiàn)金股利、債券利息，上述資金獲得的利息。（2）收購標準。第一，個人儲蓄存款及客戶證券交易結算資金的合法本息全額收購。第二，2004年9月30日以前發(fā)生的收購范圍內的其他個人債權本金部分，按照以下標準收購：同一個人債權金額累計在10萬元以內的，全額收購；同一個人債權金額在10萬以上部分，按九折收購。（3）收購的法律后果。甄別結束后，對于確認收購的個人債權，應以清算組的名義給債權人出具個人債權收購確認函。債權人應同時簽署債權轉讓書，將其所持有的債權讓渡給收購方，由收購方參與金融機構的清算。個人債權人可以選擇接受收購；也可以選擇參加被處置金融機構的最后清算，同時簽署參與清算確認書，如果最終清算受償金額低于收購額，不予補償。（4）執(zhí)行機關。 《收購意見》的執(zhí)行機關為人民銀行、金融監(jiān)管部門，以及根據(jù) 《收購意見》成立的甄別確認小組，甄別確認小組成員包括地方紀檢、監(jiān)察、檢察、公安、財政、稅務、審計、監(jiān)管機構、人民銀行、清算組等有關部門和機構的人員。對個人債權和客戶交易結算資金的收購是行政處置期間的一項重要工作，這項工作能否順利完成直接關系到人民法院對證券公司破產(chǎn)申請能否受理的問題。
此外，行政處置程序中還應完成以下工作：對公司清查審計、賬戶清理、清收債權、及時將易減損資產(chǎn)變現(xiàn)、打擊刑事犯罪等。這些工作完成的情況，直接影響人民法院對證券公司破產(chǎn)案件的審理，從這個角度出發(fā)，人民法院更應當積極配合行政處置工作，為下一步審理證券公司破產(chǎn)案件創(chuàng)造條件。
（二）證券公司行政處置期間的司法配合
進入風險處置階段的證券公司大多官司纏身，訴訟、保全、執(zhí)行不斷，如果不能給證券公司風險處置創(chuàng)造一個相對平穩(wěn)的司法環(huán)境，證券公司風險處置難以在較短的時間內完成，國務院提出的對證券公司綜合治理的目標就不能順利實現(xiàn)。因此，人民法院對證券公司風險處置工作應當積極配合。在這一過程中，人民法院的工作主要包括：
1． 發(fā)布“三中止”的通知
所謂“三中止”是指根據(jù)國務院的整體部署，由最高人民法院發(fā)布通知，在一定期限內，對已進入風險處置階段的包括證券公司在內的金融機構為被告的民事案件，尚未受理的暫緩受理；已經(jīng)受理的中止審理，對其作為被執(zhí)行人的案件中止執(zhí)行。在現(xiàn)階段，采取“三中止”司法政策的必要性在于：（1）金融機構的風險處置與普通企業(yè)的清算有著很大的不同。金融機構是準公共企業(yè)，與國民經(jīng)濟和人民群眾生活密切相關，其經(jīng)營發(fā)展依賴于公眾的信任，個別金融機構的經(jīng)營風險具有傳導和擴散效應，極易引發(fā)局部或系統(tǒng)性的金融風險；由于金融機構面對大量公眾債權人，尤其是個人債權，如果處理不好，極易發(fā)生群體事件，引起社會震蕩；我國經(jīng)濟正處于高速增長期，并且逐漸融入世界經(jīng)濟中，其他國家和地區(qū)對我國經(jīng)濟發(fā)展狀況非常關注，由于金融機構更多體現(xiàn)的是國家信譽，金融機構的風險處置政治敏感度高，處置的好壞直接影響到我國的金融狀況和政府的信譽。（2）金融機構風險的暴露具有突發(fā)性，具體情況需要一段時間查明判斷。由于目前一些金融機構存在著虛假報表、違法違規(guī)事實等因素，對于其存在的風險不能及時發(fā)現(xiàn)。因此，個別金融機構風險的爆發(fā)具有突然性。監(jiān)管機構發(fā)現(xiàn)并采取處置措施后，需要有一段時間查明金融機構的基本情況，并擬定處置方案，決定對該金融機構進行重組或破產(chǎn)清算。在此期間，針對該金融機構的訴訟和執(zhí)行如果繼續(xù)進行，則難以作出正確的判斷。（3）金融機構破產(chǎn)中的一些前置問題，需要在行政程序中解決。而金融機構的破產(chǎn)與普通企業(yè)破產(chǎn)不同，發(fā)達市場經(jīng)濟國家都以特別立法予以規(guī)定。主要是通過存款保險和投資者保護機制實現(xiàn)對中小儲戶、投資者的權益保護，以避免因金融機構的破產(chǎn)帶來社會震蕩。同時，對金融經(jīng)紀業(yè)務作出轉移安排，以保證經(jīng)紀業(yè)務不受金融機構破產(chǎn)的影響和資本市場的正常交易。目前，我國對金融機構破產(chǎn)的特別立法在短時間內還不能出臺，在中小儲戶和投資者利益得到一定彌補和經(jīng)紀業(yè)務轉移之前，人民法院無法也不能受理針對金融機構的破產(chǎn)申請。如果在此期間，不給予一定的司法保護期，有關法院糾紛判決、執(zhí)行，必然使上述目的無法實現(xiàn)，也不利于破產(chǎn)清算程序的公正進行。（4）公平保護各債權人的利益。被處置的證券公司，由于其特殊性，需要對經(jīng)紀業(yè)務客戶和證券類資產(chǎn)作出處置后才能進入破產(chǎn)程序。采取“三中止”措施，可以保證全體債權人在破產(chǎn)程序中公平受償，避免因為個別債權人的強制執(zhí)行帶來的對其他債權人的不公。因此，對進入行政處置程序的金融機構采取“三中止”的司法保護政策是在特別立法難以及時出臺的情況下，人民法院為配合國家整頓金融秩序、保障金融安全、維護社會穩(wěn)定而采取的重要措施。實踐證明，這一措施在各類金融風險處置工作中，發(fā)揮了積極作用。
在“三中止”措施發(fā)布和執(zhí)行中，有以下幾個問題需要明確：一是“三中止”的范圍。我們始終強調來取“三中止”措施的只能是進入風險處置程序的金融機構及其分支機構，一般不宜擴大到其他實業(yè)企業(yè)，或金融機構參股的實業(yè)企業(yè)，這是由于其他實業(yè)企業(yè)并無金融機構的特殊性，其問題完全可以通過現(xiàn)行立法加以解決，如果“三中止”措施濫用，則違反市場主體平等的原則，也會導致司法權威的喪失。二是在最高人民法院發(fā)布“三中止”的通知后，各級人民法院應當堅決執(zhí)行，實踐中發(fā)現(xiàn)個別法院不按通知精神辦，致使證券公司處置工作不能順利進行，也給法院下一步對破產(chǎn)案件的受理和審理帶來不利影響。各級人民法院應當從處置證券市場風險的大局出發(fā)，按照最高人民法院的整體部署開展工作，避免因個案的司法強制措施而影響國家對證券公司綜合治理的大局。三是實施“三中止”措施后，尚未起訴債權人的評論時效適用《民法通則》關于訴訟時效中止的規(guī)定；已經(jīng)取得生效判決尚未申請執(zhí)行的當事人，在《民事訴訟法》規(guī)定的申請強制執(zhí)行期間內向執(zhí)行法院提出強制執(zhí)行申請的，人民法院應當受理，但應中止執(zhí)行。當事人未在“三中止”期間申請強制執(zhí)行的，對于未超過強制執(zhí)行申請期間的生效法律文書，自下達“三中止”通知之日至進入破產(chǎn)程序時，視為未超過強制執(zhí)行期，在破產(chǎn)程序中，可以作為有強制執(zhí)行力的債權申報；自下達“三中止”通知之日至證券公司重組成功解除“三中止”措施期間，不計入強制執(zhí)行期間，強制執(zhí)行期自解除日繼續(xù)計算。四是以被處置金融機構為協(xié)助執(zhí)行人的案件，亦應中止執(zhí)行，這是因為被執(zhí)行人作為被處置金融機構的客戶，其權利是應當納入 《收購意見》的收購范圍還是參與破產(chǎn)清算，需要經(jīng)過行政處置程序的甄別和破產(chǎn)程序的權利申報最終確定，如果要求金融機構必須協(xié)助執(zhí)行，則“三中止”的措施就形同虛設，不能實現(xiàn)配合風險處置的目的。五是證券公司的債務人同時也可能是其債權人，由于以證券公司為被告和被執(zhí)行人的案件被“三中止”，相關權利人無法及時行使訴訟權利并對其債務行使抵銷權，在證券公司對其申請執(zhí)行時，如果被執(zhí)行人以雙方互負債權債務為由要求中止執(zhí)行，在其提供相應擔保的情況下，該執(zhí)行案件應予中止，在破產(chǎn)程序中審查決定是否符合抵銷權的條件，并最終作出裁決。
2． 證券類資產(chǎn)處置的司法配合
在行政處置階段，證券監(jiān)管機構將有償處置高風險證券公司的證券類資產(chǎn)，并關閉相關證券營業(yè)部；批準購買證券類資產(chǎn)的證券公司，將新設相應證券營業(yè)部，并用上述證券類資產(chǎn)安置原證券營業(yè)部的客戶和員工。通過這種方式，可以保障清算財產(chǎn)價值最大化，保障客戶交易的正常進行，并防止被處置公司債務風險自接收客戶的證券公司轉移。證券類資產(chǎn)的處置是行政處置階段的一項重要工作，證券類資產(chǎn)的處置是以經(jīng)紀業(yè)務客戶的轉移為主線，通過對客戶證券交易結算資金的彌補、與經(jīng)紀業(yè)務緊密相關的證券營業(yè)部、服務部的變現(xiàn)處置，從而實現(xiàn)對經(jīng)紀業(yè)務客戶的轉移。證券類資產(chǎn)處置采用公開程序進行，處置收入應專戶儲存專項管理，原則上不得使用，留存到破產(chǎn)階段處理，并由清算組向債權人會議報告。證券類資產(chǎn)是用于持續(xù)交易的特殊資產(chǎn)，不同于一般清算資產(chǎn)的處理，應在破產(chǎn)程序前處理完畢。
但是在這一過程中，由于證券公司自身的債務和客戶的債務發(fā)生訴訟，相關法院對證券公司的證券類資產(chǎn)和客戶的資金、證券賬戶采取查封、凍結、扣押措施，使得對該證券公司證券類資產(chǎn)處置工作難以進行。為使證券公司風險處置工作得以順利進行，同時保證人民法院查封、凍結、扣押等強制措施的效力，必須根據(jù)相關的法律規(guī)定采取一些特殊措施處理。具體說就是：在行政清算組對證券類資產(chǎn)處置時，由最高人民法院下發(fā)通知，指明處置的證券類資產(chǎn)和有關采取保全措施法院的名單；由行政清算組同采取相關保全措施的人民法院提出申請；采取保全措施的人民法院接到申請后，對所查封的證券類資產(chǎn)委托行政清算組進行處置；行政清算組應當采取公開、公平、公正的市場化方式處置；處置變現(xiàn)的資金存入以被處置證券公司名義開立的專戶，由被處置證券公司主要營業(yè)地的中級人民法院對該賬戶予以查封，或存入被處置證券公司主要營業(yè)地中級人民法院指定的賬戶：原對證券類資產(chǎn)采取保全措施的法院將保全所依據(jù)的有關材料（包括生效裁判文書、查封裁定、申請人情況、訴訟費、保全費等）送交被處置證券公司主要營業(yè)地的中級人民法院備案，原保全裁定保全的財產(chǎn)效力及于后查封賬戶項下的資金。
三、受理證券公司破產(chǎn)申請的條件
通過破產(chǎn)程序退出市場，是今后一個時期證券公司綜合治理過程中，對于除有重組可能以外的其他高風險證券公司的一種主要處置方式。證券公司破產(chǎn)案件與普通企業(yè)破產(chǎn)案件，在受理條件方面既有共性，又有所區(qū)別。除破產(chǎn)法律規(guī)范要求的不能清償?shù)狡趥鶆盏臈l件外，受理證券公司破產(chǎn)申請還有一些特殊的條件。我們針對目前我國金融機構破產(chǎn)立法滯后、證券公司風險處置在逐漸規(guī)范的實際情況，通過總結審判工作經(jīng)驗，對現(xiàn)階段受理證券公司破產(chǎn)案件的特殊條件提出如下意見。
1． 須經(jīng)國家證券監(jiān)管機構的批準
證券公司作為證券市場的重要主體，國家對其實施較嚴格的行政監(jiān)管?！吨腥A人民共和國證券法》第一百二十三條規(guī)定：“證券公司設立或者撤銷分支機構、變更業(yè)務范圍或者注冊資本、變更公司章程、合并、分立、變更公司形式或者解散，必須經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準?！庇芍袊C券監(jiān)督管理委員會根據(jù) 證券法、 公司法制定的《證券公司管理辦法》第十七條進一步規(guī)定，證券公司合并、分立、變更公司形式以及解散或向人民法院申請破產(chǎn)應當經(jīng)中國證監(jiān)會批準。證券公司的市場準人和市場退出是行政監(jiān)管的重要內容，證券公司申請破產(chǎn)的行政審批是人民法院受理證券公司破產(chǎn)申請的必經(jīng)程序，也是受理證券公司破產(chǎn)申請的必要條件。
2． 證券類資產(chǎn)處置完畢
證券類資產(chǎn)處置的實質是經(jīng)紀業(yè)務客戶的移轉安排，這是當前國家在證券公司風險處置過程中，對經(jīng)紀業(yè)務客戶安排的現(xiàn)實選擇，是行政處置期間必須完成的工作。通過經(jīng)紀業(yè)務客戶的移轉可以保證經(jīng)紀業(yè)務客戶的正常交易，維護證券市場正常交易秩序不因證券公司的破產(chǎn)而受到影響。同時，經(jīng)紀業(yè)務客戶通過此種轉移不必進入破產(chǎn)程序清算，減少了破產(chǎn)程序中法律適用方面的難度和社會穩(wěn)定的壓力。
3． 收購工作基本完成
在行政處置期間，根據(jù) 《收購意見》完成對個人債權及客戶證券交易結算資金的收購是處置機關的主要工作。對客戶證券交易結算資金的收購可以保證將經(jīng)紀業(yè)務客戶順利轉移，有利于相關客戶在證券市場的正常交易，減少因證券公司的破產(chǎn)給證券市場帶來的震動，以及經(jīng)紀業(yè)務進入破產(chǎn)程序進行清償?shù)睦щy。對個人儲蓄和其他個人債權的收購，可以避免大量個人債權人進入破產(chǎn)程序申報債權給法院破產(chǎn)案件審理帶來的困難。經(jīng)甄別確認不屬于收購范圍的債權，應依法參加清算。
甄別、確認、收購是按照 《收購意見》和相關規(guī)定的程序進行的。而這一程序屬于行政程序，一般情況下不應與破產(chǎn)程序交織在一起，否則，在行政程序尚未完結之前，破產(chǎn)程序的債權申報無法確定。因此，在進入破產(chǎn)程序前，收購工作應當完成。但是，證券公司綜合治理是當前整頓證券市場非常緊迫的一項任務，為加快進度，爭取在兩年內解決證券公司問題，對于甄別確認工作已經(jīng)完成，確認結論已通知當事人，當事人沒有異議，收購資金已經(jīng)落實并開始進行收購的，人民法院可以根據(jù)實際情況受理證券公司的破產(chǎn)申請。
4． 職工已經(jīng)安置或有切實可行的職工安置方案
證券公司的職工安置問題雖然不像國有企業(yè)那么困難，但如果處理不好，也有可能成為不穩(wěn)定的因素。從目前的實踐看，在證券公司職工的安置方面，主要有如下幾個問題：一是屬于證券營業(yè)部和服務部的職工，隨同證券類資產(chǎn)的處置，由受讓證券營業(yè)部和服務部的機構統(tǒng)一接收，接收單位應當充分尊重所接收職工的合法權益，不得歧視或隨意解雇；二是解除勞動關系的職工，應當依法或依據(jù)勞動合同給予補償，如果依據(jù)勞動合同給予的補償過低，應當根據(jù)有關規(guī)定予以調整；三是對高級管理人員的工資和補償標準，如果依據(jù)該公司為其核定的工資額為基數(shù)進行補償?shù)脑?，則往往過高，對此應當依據(jù)職工的平均工資予以調整；四是職工與業(yè)績掛鉤的獎金不應當作為職工工資或補償金優(yōu)先發(fā)放，因為職工的所謂業(yè)績獎金應當以公司的盈利為基礎，對不屬于破產(chǎn)法優(yōu)先保護的職工工資的獎金，不應優(yōu)先受償。
5． 在行政處置期間沒有不當處置資產(chǎn)的情況
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》第十二條規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，債務人對部分債權人的清償無效，但是債務人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必需的除外?！钡谑粭l規(guī)定：“人民法院受理破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事程序必須中止。”在進入行政處置程序后，法院提供“三中止”的司法保護，致使一切針對證券公司的訴訟和執(zhí)行措施全部中止，具有與破產(chǎn)申請受理相同的效果，如果在此期間對個別債權人進行清償，必然損害其他債權人的利益，這與破產(chǎn)程序要求全體債權人公平受償?shù)脑瓌t相悖。如果在破產(chǎn)申請審查階段發(fā)現(xiàn)這一問題，破產(chǎn)申請人應當盡快糾正個別清償行為；如果破產(chǎn)申請已經(jīng)受理，且個別清償無法回轉，則作出個別清償?shù)南嚓P組織要承擔相應的民事責任。
在行政處置期間，對于當事人以對標的物享有所有權或擔保物權為由，向行政清算組主張取回權或別除權的，行政清算組一般不能對相關資產(chǎn)作出處分，而應當在破產(chǎn)程序中，由相關權利人通過破產(chǎn)清算組主張權利。這是由于在行政處置期間，清算組對資產(chǎn)的處分行為缺少相應的制約監(jiān)督機制，一旦處分錯誤，在進入破產(chǎn)程序后引發(fā)債權人的異議，將難以糾正，行政清算組對此錯誤造成的損失要承擔相應的民事責任。
6． 公安機關專案組收繳的資產(chǎn)、賬簿要移交
打擊刑事犯罪是貫穿于整個證券公司風險處置過程中的重要任務，而進入處置程序的開始階段是發(fā)現(xiàn)犯罪線索、控制犯罪嫌疑人的最有利時機。通過賬目審計、核實資產(chǎn)及時發(fā)現(xiàn)犯罪線索并移送偵查機關立案偵查，可以有效地制止、震懾犯罪行為。通過追繳贓款、贓物，可以最大限度地保全證券公司資產(chǎn)，有利于債權人利益的最大化。而掌握債務人的賬簿、控制債務人的資產(chǎn)，是破產(chǎn)清算組賴以進行破產(chǎn)清算、財產(chǎn)分配的必要條件。在向人民法院提出破產(chǎn)申請時，公安機關查收的資產(chǎn)、賬簿必須處于可隨時向破產(chǎn)清算組移交的狀態(tài)，也就是說應當掌握在行政清算組手中。
7． 地方政府要有維護社會穩(wěn)定的方案
《收購意見》作為當前處置金融風險的一個指導性文件，除了以部門規(guī)章的形式確定了對個人債權和客戶證券交易結算資金收購外，還規(guī)定了地方政府的職責，如確定地方人民政府一方面要配合清算組作好債權登記，負責個人債權的甄別工作；另一方面要制定風險處置預案，保持社會穩(wěn)定。也就是說社會穩(wěn)定的政治責任落實在地方政府身上。而人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件既是金融風險處置的一個重要環(huán)節(jié)，也是最后一個環(huán)節(jié)，在破產(chǎn)程序中確保社會穩(wěn)定不出問題，仍然是地方政府的重要職責，對破產(chǎn)程序中可能出現(xiàn)的不利局面，地方政府應制定應對預案。尤其要防止未納入 《收購意見》的個人集合債權和機構名義個人債權等一些敏感類債權人的激烈反應，可能帶來的社會不穩(wěn)定因素。當然，人民法院在自身能力范圍內也應當盡職盡責，同地方政府一道共同維護社會的穩(wěn)定。
8． 報經(jīng)最高人民法院批準
地方各級人民法院在決定受理證券公司破產(chǎn)申請前，需逐級上報最高人民法院批準。這是當前金融機構破產(chǎn)法律規(guī)范尚不健全，人民法院審理金融機構破產(chǎn)案件還處在探索、積累經(jīng)驗時期的階段性要求，目的是避免在未經(jīng)國家相關部門行政處置前，地方各級人民法院貿然受理針對證券公司的破產(chǎn)申請而帶來工作上的被動。
四、搞好行政處置程序與破產(chǎn)程序的銜接
證券公司破產(chǎn)案件與一般企業(yè)破產(chǎn)案件相比，不僅在案件受理方面具有一定的特殊性，在人民法院審理破產(chǎn)案件過程中，也同樣存在著一些特殊問題，其中一項重要的內容就是要注意搞好行政處置程序與破產(chǎn)程序的銜接。
1． 破產(chǎn)清算組的指定
根據(jù)《最高人民法院關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》，在人民法院宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內成立破產(chǎn)清算組。破產(chǎn)清算組的成員可以從破產(chǎn)企業(yè)上級主管部門、清算中介機構以及會計、律師中產(chǎn)生，也可以從政府財政、工商管理、計委、經(jīng)委、審計、稅務、物價、勞動、社會保險、土地管理、國有資產(chǎn)管理、人事等部門中指定。人民銀行分（支）行可以按照有關規(guī)定派人參加清算組。在證券公司的行政處置過程中，由監(jiān)管機構根據(jù)不同的處置方式指定處置組織，有接管組、工作組、托管組、清算組等不同稱謂，對于其中符合上述規(guī)定的，經(jīng)人民法院認可，可直接轉為破產(chǎn)清算組；對于不符合上述規(guī)定的，人民法院應重新指定清算組，但清算組成員一定要包括行政清算組中的部分成員，因為此類人員對進入破產(chǎn)程序證券公司的情況，以及行政處置過程中的情況比較了解，有利于破產(chǎn)清算的順利進行。
需要注意的是，在人民法院受理破產(chǎn)申請后、指定的清算組成立之前，行政清算組仍應負起責任，在人民法院的監(jiān)督、指導下，保管好企業(yè)的財產(chǎn)，為全體債權人利益進行必要的經(jīng)營活動，支付人民法院許可的必要支出，以及人民法院許可的其他工作。從而保證行政處置程序與破產(chǎn)程序的順利銜接。
2． 證券公司破產(chǎn)財產(chǎn)的有關問題
破產(chǎn)程序的一個重要目標就是債權人對債務人財產(chǎn)的分配，而債務人財產(chǎn)保有和保值對破產(chǎn)程序的進行至關重要。證券公司在進入破產(chǎn)程序前，要先行采取行政處置，而這一期間一般較長，這就要求行政處置清算組對證券公司的資產(chǎn)采取適當?shù)拇胧?，以保全證券公司的財產(chǎn)。
被處置的證券公司除了有各種債務之外，還對外擁有大量債權及投資權益。進入行政處置程序后，無論是接管組、托管人，還是清算組都負有一項重要職責，就是保全公司的資產(chǎn)，其中一個重要內容就是清收債權。一般情況下，最高人民法院對進入處置程序的證券公司給予“三中止”的保護政策，并不妨礙對證券公司債權的清收。有關組織和人員須以證券公司債權人利益最大化為出發(fā)點，通過訴訟、強制執(zhí)行等手段盡可能實現(xiàn)證券公司的債權。即使由于處置人員緊張，不能及時提起訴訟，也要及時向債務人提出履行要求，防止證券公司對外債權因超過訴訟時效期間，而喪失勝訴權；已經(jīng)取得勝訴判決的，應及時申請強制執(zhí)行，避免因超過申請執(zhí)行的期限，而喪失強制執(zhí)行權。各相關人民法院應當依法、公正、及時作出裁決并執(zhí)行。
行政處置不同于破產(chǎn)程序，破產(chǎn)清算中對清算組的行為有諸如法院的監(jiān)督、債權人的監(jiān)督等制約機制，而行政處置程序中的行為是否損害了債權人的利益，將在破產(chǎn)程序中受到債權人的審查，如果系因行政處置相關組織的失誤造成，將難免承擔相應的民事責任。因此，在行政處置程序中，對資產(chǎn)的變現(xiàn)應當慎重。但是，除證券類資產(chǎn)為處置工作所必須變現(xiàn)外，對于價值易減損的資產(chǎn)，應從保護債權人最大利益的角度出發(fā)及時變現(xiàn)。變現(xiàn)時，應通過評估，采取市場化的方式，力爭實現(xiàn)資產(chǎn)變現(xiàn)價值最大化。在破產(chǎn)程序中，人民法院對于有關組織在行政處置程序中依照法律和其他相關規(guī)定，對破產(chǎn)的證券公司證券類資產(chǎn)及其他財產(chǎn)的處理結果，一般應予以認可。
3． 對個人債權及客戶證券交易結算資金收購過程中爭議的處理
由于 《收購意見》是國家針對金融風險突發(fā)事件，為了維護穩(wěn)定的大局，保護弱勢群體，而制定的特殊處理辦法，具有很強的政治性和政策性。如果當事人對甄別確認小組在行政處置程序中作出的關于個人債權及客戶證券交易結算資金的甄別、確認、收購結果存在異議，以甄別確認小組或有關監(jiān)管機構為被告，向人民法院提起訴訟的，相關人民法院應當告知其向有關行政機關反映情況，要求解決。
4． 發(fā)現(xiàn)遺留遺漏應當納入 《收購意見》收購的債權的處理
進入破產(chǎn)程序后，對于確屬根據(jù) 《收購意見》應當收購的債權，當事人有合理的理由未能在 《收購意見》規(guī)定的時間內向甄別確認小組要求收購，而在破產(chǎn)程序中申報債權，并要求優(yōu)先受償?shù)模飘a(chǎn)清算組應告知其向有關行政監(jiān)管機構提出要求，由行政監(jiān)管機構確認其債權是否應當納入國家收購范圍，如果應當收購，則監(jiān)管機構在預留的收購資金中予以收購。如果監(jiān)管機構認為其債權不屬國家收購范圍，該權利人在破產(chǎn)程序中申報的權利性質，則由清算組予以確認，如不屬于法定優(yōu)先權，則應當按照普通債權申報確認。
5． 收購人權利在破產(chǎn)程序中的清償順位
根據(jù) 《收購意見》，在證券投資者保護基金建立之前，國家以再貸款收購個人債權及客戶證券交易結算資金，首先要確定承貸主體，承貸主體通常是行政清算組或其他金融機構。支付完收購資金后，由該承貸主體在破產(chǎn)程序中申報債權。對于該項權利在破產(chǎn)程序中是否應當優(yōu)先受償問題，我們認為，按照 《收購意見》收購債權的范圍是，個人儲蓄存款和客戶證券交易結算資金。這些債權均是權利人對金融機構的債權，其債權形成原因或者原本就是對金融機構的債權，或者是由于金融機構挪用客戶資產(chǎn)而形成的侵權之債。當前，只有《商業(yè)銀行法》規(guī)定商業(yè)銀行破產(chǎn)時，個人儲蓄存款優(yōu)先受償。證券公司破產(chǎn)時，如果沒有 《收購意見》對個人債權和客戶證券交易結算資金的收購，這些權利在破產(chǎn)程序中只能作為普通債權予以清償。這是承貸主體在破產(chǎn)程序中申報權利的基礎，不能因為購買此類債權的資金來源于再貸款，而改變此類債權在破產(chǎn)程序中的清償順序，從而損害其他債權人的利益。因此，承貸主體在破產(chǎn)程序中債權的性質為普通債權。
6． 證券類資產(chǎn)的買受人不應因破產(chǎn)證券公司的債務而受到追索
處置證券類資產(chǎn)是行政處置過程中的一個重要環(huán)節(jié)。行政清算組對證券類資產(chǎn)采取公開、公正、公平的市場交易方式予以處置，在合理估價的基礎上，以公開的方式轉讓證券類資產(chǎn)，受讓人支付相應的對價，該價款作為證券公司的破產(chǎn)財產(chǎn)用于分配。除非買受人以明顯不合理的低價購買，證券公司的債權人無權因為證券公司的資產(chǎn)轉移給買受人，而將買受人作為證券公司債務的連帶或賠償義務人。明確買受人的合法權利不受追索是保證證券公司風險處置中證券類資產(chǎn)順利移轉的重要前提。
在審理證券公司破產(chǎn)案件中，還有相當多的實體問題尚未得出結論，如中央登記結算公司在證券公司破產(chǎn)時的優(yōu)先權、委托理財合同保底條款的效力等問題，這些問題的解決有賴于證券市場法律制度的不斷完善，有賴于國家各有關部門的通力合作，有賴于審判理論研究的不斷深入和審判實踐經(jīng)驗的不斷積累。
同志們，我們應當看到，目前證券公司存在的問題是我國證券市場快速發(fā)展過程中存在的問題。今后一段時期是國家加大氣力從根本上解決證券市場存在問題的關鍵時期，通過對證券公司采取綜合治理措施，必將使證券公司整體素質大大提高，基本化解現(xiàn)有風險，同時有效防范新的風險，為證券公司規(guī)范、持續(xù)、健康發(fā)展奠定基礎。人民法院審理證券公司破產(chǎn)案件是民商事審判面臨的一項新任務，各級人民法院應當振奮精神，克服畏難情緒，積極應對挑戰(zhàn)，充分發(fā)揮審判職能作用，配合國家按期完成證券公司綜合治理工作，為證券市場平穩(wěn)健康發(fā)展，為維護社會穩(wěn)定提供有力的司法保障。
