發(fā)文機(jī)關(guān)安徽省高級(jí)人民法院
發(fā)文日期2015年06月03日
時(shí)效性現(xiàn)行有效
施行日期2015年06月03日
效力級(jí)別地方司法文件
隨者我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)的快速發(fā)展，非法集資刑事案件呈高發(fā)態(tài)勢(shì)，新情況、新問(wèn)題不斷出現(xiàn)。為了進(jìn)一步規(guī)范全省審判機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)對(duì)非法集資刑事案件的事實(shí)認(rèn)定和法律適用，提高辦案質(zhì)量，根據(jù)
刑法、
刑事訴訟法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，結(jié)合我省司法實(shí)踐，現(xiàn)提出以下意見(jiàn)。
一、 切實(shí)貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策
辦理非法集資刑事案件應(yīng)當(dāng)認(rèn)真貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，當(dāng)寬則寬，當(dāng)嚴(yán)則嚴(yán)，寬嚴(yán)相濟(jì)。對(duì)于主觀(guān)惡性大，造成嚴(yán)重社會(huì)危害，累犯或者受過(guò)行政處罰再犯的犯罪分子，應(yīng)從嚴(yán)打擊；對(duì)于主觀(guān)惡性不大，未造成嚴(yán)重社會(huì)危害，認(rèn)罪悔罪，積極退贓的，應(yīng)從寬處罰。
二、 單位犯罪的認(rèn)定問(wèn)題
區(qū)分單位犯罪和自然人犯罪的關(guān)鍵在于集資行為所體現(xiàn)的是單位自身的意思，還是作為單位成員的自然人意思。凡是由單位意思決定，以單位名義實(shí)施，集資款項(xiàng)主要用于單位的，以單位犯罪論處，但相關(guān)法律或司法解釋另有規(guī)定的除外。對(duì)于集資者原先已注冊(cè)成立單位并實(shí)際經(jīng)營(yíng)，之后為解決資金困難、擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)規(guī)模等，經(jīng)單位集體研究決定，以單位名義募集資金的，或者單位主要負(fù)責(zé)人未經(jīng)集體研究決定，以個(gè)人或者單位名義募集資金，但主要用于單位經(jīng)營(yíng)、使用的，一般以單位犯罪處理。
對(duì)于實(shí)際上的一人公司，如果公司財(cái)物與股東財(cái)物獨(dú)立，彼此間并無(wú)資金往來(lái)，或雖有往來(lái)，但財(cái)務(wù)記賬規(guī)范，非法集資構(gòu)成犯罪的，應(yīng)視為單位犯罪。但對(duì)于那些個(gè)人資產(chǎn)與公司資產(chǎn)混同，財(cái)務(wù)制度不規(guī)范，即使非法集資行為以單位名義實(shí)施，一般視為自然人犯罪。
以單位名義實(shí)施的非法集資刑事案件往往涉及人員眾多，應(yīng)嚴(yán)格控制追究刑事責(zé)任的人員范圍。對(duì)于明知單位非法集資，在主管人員授意下，積極參與非法集資活動(dòng)的，一般認(rèn)定為“其他直接責(zé)任人員”，依法追究刑事責(zé)任；對(duì)于沒(méi)有參與預(yù)謀，只是受主管人員指派，參與實(shí)施某些與自身工作崗位相關(guān)的具體行為的，一般不認(rèn)定為“其他直接責(zé)任人員”。
三、 “口口相傳”的認(rèn)定問(wèn)題
“口口相傳”一般是指行為人通過(guò)親朋好友或相關(guān)集資戶(hù)，將集資信息傳播給社會(huì)上不特定人員，以擴(kuò)大集資范圍。
“口口相傳”的認(rèn)定應(yīng)堅(jiān)持主客觀(guān)相一致原則，從該行為是否系集資者以明示或暗示的方式主動(dòng)授意，獲悉存在“口口相傳”現(xiàn)象時(shí)是否進(jìn)行控制或排斥，對(duì)聞?dòng)嵍鴣?lái)的集資參與者是否加以甄別，是否設(shè)法加以阻止等主客觀(guān)因素進(jìn)行全面分析，查明行為人吸收資金的行為有無(wú)針對(duì)性，是否屬于只問(wèn)資金不問(wèn)來(lái)源。對(duì)于那些以吸收資金為目的，明知存在“口口相傳”現(xiàn)象仍持放任甚至鼓勵(lì)態(tài)度，對(duì)參與集資者所提供資金均予吸收的，應(yīng)認(rèn)定為以“口口相傳”的方式向社會(huì)公開(kāi)宣傳。
四、 “社會(huì)公眾”的界定問(wèn)題
非法集資的社會(huì)性特征是指集資對(duì)象為社會(huì)公眾，即社會(huì)不特定對(duì)象。
非法集資刑事案件中的“親友”，包括親屬和朋友。對(duì)親屬的認(rèn)定，原則上限于夫、妻、父、母、子、女、同胞兄弟姐妹。對(duì)于其他親屬，應(yīng)在確定親屬關(guān)系的基礎(chǔ)上，進(jìn)一步查明相互間關(guān)系如何，日常交往是否密切，借款的目的等。因素進(jìn)行綜合判定。關(guān)于朋友，應(yīng)作限制性理解，從認(rèn)識(shí)方式、交往基礎(chǔ)、持續(xù)時(shí)間以及借款目的等因素綜合考慮。
關(guān)于單位內(nèi)部人員的認(rèn)定，可參考“朋友”的認(rèn)定規(guī)則。
對(duì)于集資對(duì)象既有親友、單位職工等內(nèi)部人員，又有其他社會(huì)人員的情形，如果均為非法集資行為指向的對(duì)象，均應(yīng)納入社會(huì)公眾的范圍；最初未向社會(huì)公開(kāi)宣傳，僅向親友、單位內(nèi)部職工集資的，不計(jì)入非法集資范圍。
對(duì)于通過(guò)中間人居間介紹而直接出資的人，應(yīng)納入社會(huì)公眾的范圍；間接資金關(guān)系中的實(shí)際出資者一般不納入社會(huì)公眾范圍，但集資者明知名義出資者向不特定對(duì)象吸收資金而予以放任的，實(shí)際出資者應(yīng)納入社會(huì)公眾范圍。
五、 “非法占有目的”的認(rèn)定問(wèn)題
對(duì)“非法占有目的”的認(rèn)定，應(yīng)堅(jiān)持主客觀(guān)相一致原則，在綜合分析案件客觀(guān)事實(shí)的基礎(chǔ)上，具體案件具體分析，既要避免以對(duì)詐騙方法的認(rèn)定替代對(duì)非法占有目的的認(rèn)定，又要避免根據(jù)損失結(jié)果簡(jiǎn)單地客觀(guān)歸罪。具體實(shí)踐中，主要考慮以下因素：是否使用了詐騙方法；投入生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的實(shí)際情況；是否具有還款行為和能力；事后態(tài)度及是否具有歸還財(cái)物的意圖；集資者的辯解是否客觀(guān)、合理等。
在推定集資者是否具有“非法占有目的”時(shí)，應(yīng)注意以下四個(gè)方面：第一、基礎(chǔ)事實(shí)必須客觀(guān)、真實(shí)，并且不得進(jìn)行二次推定；第二、基礎(chǔ)事實(shí)與推定事實(shí)須具有理論上的必然聯(lián)系；第三、必須堅(jiān)持主客觀(guān)相一致，既要注意分析、判斷行為人主觀(guān)心理，更要查清其客觀(guān)行為，如是否存在還款行為、不能還款的具體原因、集資款的去向等；第四、允許行為人反駁或提供反證，如果行為人能舉證證明某種相反的例外情形存在，足以使辦案人員對(duì)擬推定事實(shí)產(chǎn)生合理懷疑，推定結(jié)論即不成立。
非法集資往往是一個(gè)持續(xù)過(guò)程，集資者的非法占有目，既可能形成于集資行為前，亦可以形成于集資過(guò)程中。對(duì)于非法集資開(kāi)始時(shí)并無(wú)非法占有目的，后在集資過(guò)程中產(chǎn)生該目的的，應(yīng)根據(jù)行為人的經(jīng)營(yíng)盈虧情況、集資規(guī)模、資金用途、是否虛構(gòu)事實(shí)等結(jié)合行為人主觀(guān)心理狀態(tài)，進(jìn)行綜合分析，如果能夠明確界定的，可以此節(jié)點(diǎn)作為犯意轉(zhuǎn)化點(diǎn)。開(kāi)始集資時(shí)沒(méi)有虛構(gòu)事實(shí)，且資金均用于合法經(jīng)營(yíng)，集資規(guī)模與投資規(guī)?；鞠喈?dāng)，該時(shí)段行為實(shí)質(zhì)為非法吸收公眾存款的行為，可根據(jù)實(shí)際返還情況，以非法吸收公眾存款罪處罰或者不作為犯罪處理；在集資過(guò)程中因經(jīng)營(yíng)虧損等喪失償還能力，仍以投資為由虛構(gòu)資金用途，集資款主要用于歸還前期借貸本金、肆意揮霍或者進(jìn)行非法活動(dòng)等，屬于集資詐騙，應(yīng)與前期的非法吸收公眾存款罪實(shí)行數(shù)罪并罰。如果無(wú)法明確界定的，則不應(yīng)人為劃分節(jié)點(diǎn)，應(yīng)將集資行為視為一個(gè)整體，以集資詐騙論處，集資數(shù)額、持續(xù)時(shí)間等可作為量刑情節(jié)子以考慮。
六、 刑民交叉的處理問(wèn)題
根據(jù)《合同法》第
52條規(guī)定，非法集資案件中的借款合同均屬于無(wú)效合同。對(duì)于設(shè)定擔(dān)保的借款合同，擔(dān)保合同作為借款合同的從合同，其效力也應(yīng)隨主合同的無(wú)效而歸于無(wú)效。 該部分?jǐn)?shù)額應(yīng)當(dāng)計(jì)入非法集資數(shù)額。
對(duì)于集資參與者先行提起民事訴訟，且人民法院已作出生效民事判決的，該部分事實(shí)原則上不再作為刑事案件處理。無(wú)論是通過(guò)民事訴訟所確定的賠償數(shù)額，還是刑事訴訟所確定的贓款返還數(shù)額，在統(tǒng)一執(zhí)行、分配時(shí)，應(yīng)遵循“相同事實(shí)，相同處理”的原則，即按照借款數(shù)額、已返還本金及支付利息的情況等同一處理。
七、 非法集資數(shù)額的計(jì)算問(wèn)題
針對(duì)同一集資對(duì)象，短期內(nèi)數(shù)次集資，邊集邊還的，原則上按此期間最高集資本金的數(shù)額認(rèn)定集資總額，不累計(jì)計(jì)算。
集資參與者將收取的集資收益作為本金再次投入的，該部分不計(jì)入非法集資數(shù)額。
安徽省高級(jí)人民法院
2015年6月3日
