作者：蘇義飛律師
一、關于盧某涉嫌受賄案點評
問題：
1.盧二是不是國家工作人員？
點評：
1.盧大、盧二不構(gòu)成共同受賄罪，如果構(gòu)成共同受賄罪，怎么區(qū)分盧大是既遂還是未遂？受賄罪既遂標準采用的是控制說，盧大控制不了這筆錢，所以無法構(gòu)成既遂。共犯不能同時存在一個既遂一個未遂。所以兩人不構(gòu)成共同受賄罪。盧二是非國家工作人員身份，是不可能單獨構(gòu)成受賄罪。因此，盧二可能涉嫌利用影響力受賄罪。國家工作人員的近親屬斡旋受賄行為如何認定罪名？主要看近親屬身份。近親屬如果是國家工作人員，定受賄罪；如果是非國家工作人員定利用影響力受賄罪。
附參考依據(jù)：
陳興良《注釋刑法全書》2022版第2206頁：國家工作人員的近親屬或者其他與該國家工作人員關系密切的人。之所以將這兩種人的斡旋受賄行為規(guī)定為犯罪，主要是考慮到他們與國家工作人員有著血緣親屬關系，有的雖不存在親屬關系，但彼此是同學、戰(zhàn)友、老部下、老上級或者有著某種共同的利益關系或是過往甚密，具有足夠的影響力，他們斡旋受賄的行為影響了國家工作人員職務的廉潔性。
二、關于企業(yè)家王某涉嫌非法采礦案點評
問題：
1.項目是合法立項的，為什么會出現(xiàn)違法圖斑？
2.當?shù)劓?zhèn)政府第一次下達違法通知書是什么時間？鎮(zhèn)政府下達違法通知書理由是什么？
3.第一次下達違法通知書時已經(jīng)銷售多少噸石方？
4.項目前期設計方案中的石方量約25.5萬立方米，大約重量是多少噸？施工方是否存在越界開采行為？
若石方密度是2.6萬噸/立方米，25.5x2.6=66.3噸
5.削坡產(chǎn)生的土石根據(jù)其質(zhì)量由施工方處置是否包含銷售？施工方處置除了銷售還能怎么處理？削坡產(chǎn)生的土石是否可以定性為廢石？
6.開采行為是否對當?shù)厣鷳B(tài)環(huán)境造成損害？
觀點：
1.本案實際開采量是64萬噸與設計方案中的石方量25.5萬立方米（約66萬噸）接近，并不存在明顯的超越開采行為。被告人開采礦石是為了保護財產(chǎn)、排除安全隱患的避險行為，則應當認定其為刑法允許實施的合法開采行為，不具有社會危害性和非法性，不構(gòu)成非法采礦罪。
2.非法采礦罪保護的法益是國家對礦產(chǎn)資源的所有權(quán)以及生態(tài)環(huán)境，主要打擊的是非法開采、越界開采，并不是違規(guī)銷售問題。非法采礦罪的對象礦產(chǎn)資源應系地質(zhì)作用形成的自然資源。人工開采后的剝離物、廢石，并非經(jīng)地質(zhì)作用自然形成，不符合自然狀態(tài)的屬性，不屬于非法采礦罪的對象。
附參考依據(jù)：
人民法院案例庫《（2024年）李某非法采礦案》裁判要旨：在非法采礦案件中，應當準確認定被告人開采礦石行為的非法性。若被告人開采礦石是為了保護財產(chǎn)、排除安全隱患的避險行為，則應當認定其為刑法允許實施的合法開采行為，不具有社會危害性和非法性，不構(gòu)成非法采礦罪。但是，對于同一案件中同一被告人既有避險行為又有非法開采行為的，應當作出明確區(qū)分，分別依法進行裁判。
《（2023年）徐某某非法采礦案》：非法采礦罪的對象礦產(chǎn)資源應系地質(zhì)作用形成的自然資源。人工開采礦石后的剝離物、廢石，并非經(jīng)地質(zhì)作用自然形成，不符合自然狀態(tài)的屬性，不屬于非法采礦罪的對象。
三、關于戚某某故意殺人案點評
問題：
1.左某借故下車，戚某某是否明知左某下車報警？
2.戚某某滯留車內(nèi)目的是不是等候警方過來處理？
觀點：
1.無論是被告人本人報警或由他人報警，也不論報警內(nèi)容是否涉及被告人的犯罪行為，只要有證據(jù)證實被告人案發(fā)后滯留現(xiàn)場是出于等候警方處理的目的，即可認定被告人到案具有自動性，視為自動投案。
2.宣告失蹤不等于宣告死亡。失蹤人的財產(chǎn)由其配偶、成年子女、父母代管，但是無代管能力的,由人民法院指定的人代管。戚某某已經(jīng)收監(jiān)不具有代管能力。即使代管，代管人有妥善保管義務，不得進行高風險投資，不能用代管財產(chǎn)賠償死者家屬從而造成代管財產(chǎn)損失。
附參考依據(jù)：
【第394號】實施犯罪行為后滯留犯罪現(xiàn)場等候警方處理的行為能否認定自動投案：無論是被告人本人報警或由他人報警，也不論報警內(nèi)容是否涉及被告人的犯罪行為，只要有證據(jù)證實被告人案發(fā)后滯留現(xiàn)場是出于等候警方處理之目的，即可認定被告人到案具有自動性，視為自動投案。
第四十二條 【失蹤人的財產(chǎn)代管人】失蹤人的財產(chǎn)由其配偶、成年子女、父母或者其他愿意擔任財產(chǎn)代管人的人代管。
代管有爭議,沒有前款規(guī)定的人,或者前款規(guī)定的人無代管能力的,由人民法院指定的人代管。
第四十三條 【財產(chǎn)代管人的職責】財產(chǎn)代管人應當妥善管理失蹤人的財產(chǎn),維護其財產(chǎn)權(quán)益。
