寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市中級人民法院
（2024）寧05刑再1號
2024年04月25日
案由
職務(wù)侵占罪
案件類型
刑事再審案件
案件概述
寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民法院審理寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院指控原審被告人陳某某犯職務(wù)侵占罪一案，于2022年4月20日作出（2022）寧0502刑初91號刑事判決，認定原審被告人陳某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年。宣判后，原審被告人陳某某未提出上訴，寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙坡頭區(qū)人民檢察院亦未提出抗訴。該判決發(fā)生法律效力后，寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院于2023年8月23日以衛(wèi)檢審刑抗［2023］2號刑事抗訴書向本院提出抗訴。本院于2023年9月19日作出（2023）寧05刑抗2號再審決定，由本院提審本案。本院2024年1月2日立案后，依法組成合議庭，于2024年4月2日公開開庭審理了本案。寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院檢察員李某2、李某3出庭履行職務(wù)，原審被告人陳某某及其辯護人李某甲到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
審理經(jīng)過
原判決認定：2020年5月至2021年7月期間，被告人陳某某利用其在寧夏渝豐化工股份有限公司（以下簡稱渝豐公司）擔(dān)任供銷部業(yè)務(wù)員的便利，以向?qū)幭奶煸镔Y有限公司銷售液氨為由，安排貨車司機先后從渝豐公司充裝液氨2686.8噸，低價銷售至青海兆豐科技化工有限公司、寧夏泰慶化工有限公司等公司，后偽造寧夏天元物資有限公司收貨單，向渝豐公司申報運費134340元。經(jīng)鑒定，被侵占液氨價值共計7907149.14元。陳某某私售液氨獲利共計4461600.64元，均被陳某某揮霍。案發(fā)后，陳某某自動投案，并如實供述自己的犯罪事實。
原判決還認定：2021年7月24日，任振強向唐清秀轉(zhuǎn)液氨款66040元，且在涉案期間，被告人陳某某將部分侵占的款項轉(zhuǎn)賬給陳曉婷、唐清秀。案發(fā)后，偵查機關(guān)依法凍結(jié)唐清秀中國建設(shè)銀行尾號9370的賬戶126006元、凍結(jié)陳曉婷興業(yè)銀行尾號7248的賬戶（108083.99元，金額計算截止2021年9月3日）。
認定上述事實的證據(jù)有扣押決定書、扣押筆錄、扣押清單、搜查證、搜查筆錄、汽運送貨過磅單、抓獲經(jīng)過、勞動合同、招收轉(zhuǎn)入職工備案登記表、續(xù)訂勞動合同協(xié)議、微信聊天記錄、手機截圖、液氨計劃、進貨明細、轉(zhuǎn)賬記錄、銀行電子回執(zhí)、價格認定結(jié)論書、證人薛維林、韓忠、張亞軍、王晶、任振強、柳澤陽、楊靜、李昊龍、胡開亮、尚慧強、韓玉、黃岱春、趙樹雄、顧超、張浩、景樹峰、姚友強、姚世杰、趙懷波、唐清表、莫艷蘭、陳曉婷、李南宏的證言、被告人陳某某的供述等證據(jù)證實。
原判決認為，被告人陳某某構(gòu)成職務(wù)侵占罪。公訴機關(guān)的指控成立。本案案發(fā)始于2020年5月，應(yīng)當(dāng)適用2020年12月26日第十三屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第二十四次會議修正前的《中華人民共和國刑法》的相關(guān)規(guī)定。辯護人提出被告人陳某某具有自首情節(jié)、自愿認罪認罰的辯護意見成立，予以采納；提出對被告人陳某某應(yīng)在三年至四年幅度內(nèi)確定量刑起點，對被告人陳某某判處有期徒刑六年六個月的量刑意見不能成立，不予采納。被告人陳某某犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，可以從輕處罰；自愿認罪認罰，可以依法從寬處理。公訴機關(guān)的量刑建議適當(dāng)，予以采納。依照《中華人民共和國刑法》（2017年修正）第二百七十一條第一款，《中華人民共和國刑法》第十二條、第六十七條第一款、第六十四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第一百八十八條第一款、第二百零一條第一款之規(guī)定，判決：一、被告人陳某某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年；二、隨案凍結(jié)的唐清秀中國建設(shè)銀行尾號9370的賬戶126006元、凍結(jié)的陳曉婷興業(yè)銀行尾號7248賬戶的存款及利息，依法退賠被害人寧夏渝豐化工股份有限公司；隨案移送的銀灰色蘋果牌筆記本電腦1臺（附蘋果充電器、蘋果鼠標）、黑色iphone12Promax手機1部（附手機卡1張）、黑色iphone12Pro手機1部，依法折現(xiàn)后退賠被害人寧夏渝豐化工股份有限公司；責(zé)令被告人陳某某對被害人寧夏渝豐化工股份有限公司的剩余損失予以退賠。
寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院抗訴提出，原審判決錯誤適用修訂前的刑法對原審被告人陳某某判處刑罰，適用法律錯誤，導(dǎo)致未對原審被告人陳某某判處罰金，量刑明顯不當(dāng)。理由：（一）2020年5月至2021年7月期間，原審被告人陳某某利用職務(wù)便利持續(xù)將渝豐公司本應(yīng)出售給寧夏天元公司的液氮賣給其他公司，導(dǎo)致渝豐公司財物受損。陳某某基于同一犯罪故意，連續(xù)多次實施數(shù)個職務(wù)侵占犯罪行為，觸犯同一罪名，屬于連續(xù)犯罪，且其連續(xù)的職務(wù)侵占犯罪行為跨越了《刑法修正案（十一）》（2021年3月1日）的施行。根據(jù)《最高人民檢察院關(guān)于對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數(shù)罪應(yīng)如何具體適用刑法問題的批復(fù)》規(guī)定，對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數(shù)罪的，適用修訂刑法。因此，應(yīng)對陳某某適用刑法修正案（十一）判處刑期，并處罰金。（二）我國刑法第十二條明確了刑法的適用實行“從舊兼從輕”原則。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用刑法第二十條幾個問題的解釋》規(guī)定法定刑較輕是指法定最高刑較輕。修訂前的刑法第二百七十一條職務(wù)侵占罪的規(guī)定為：“公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役；數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒收財產(chǎn)。”而刑法修正案（十一）修訂為：“公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財物非法占為己有，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數(shù)額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數(shù)額特別巨大的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金?！痹瓕徟袥Q時，刑法修正案（十一）雖已施行，但沒有相關(guān)司法解釋對職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”、“數(shù)額特別巨大”的標準進行規(guī)定，從有利于被告人角度，陳某某職務(wù)侵占仍應(yīng)認定為“數(shù)額巨大”。從法條的變更可以看出，職務(wù)侵占罪“數(shù)額巨大”的法定最高刑是修訂后輕于修訂前，對陳某某適用刑法修正案（十一）符合“從舊兼從輕”原則。（三）刑法修正案（十一）對職務(wù)侵占罪增設(shè)罰金，旨在通過對被告人在財產(chǎn)權(quán)利上加以剝奪，從而達到懲戒和威懾的作用，且能有效保障被害方合法權(quán)益。但原審判決適用法律錯誤，對陳某某未依法并處罰金，不僅損害被害人合法權(quán)益，更影響司法公正。綜上所述，原審判決適用2017年修正的刑法第二百七十一條第一款之規(guī)定對原審被告人陳某某判處有期徒刑九年，適用法律錯誤，量刑明顯不當(dāng)，應(yīng)根據(jù)刑法修正案（十一）的規(guī)定，對原審被告人陳某某判處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
原審被告人陳某某對原判決認定的事實、證據(jù)及罪名無異議，請求本院對其從輕量刑。
辯護人李某甲的辯護意見是：1．原審被告人陳某某的犯罪行為跨越刑法修正案（十一）的施行，故對抗訴機關(guān)所提本案應(yīng)適用刑法修正案（十一）的意見沒有異議。同時，原審被告人陳某某的犯罪行為還跨越《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見（試行）》（法釋［2021］21號，以下簡稱《量刑指導(dǎo)意見（試行）》）的施行，從有利于被告人原則和“從舊兼從輕”原則，本案同樣適用該《量刑指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定。2．對抗訴機關(guān)所提原審被告人陳某某職務(wù)侵占罪數(shù)額巨大的意見沒有異議，但認為原審被告人陳某某具有以下量刑情節(jié)，在量刑時應(yīng)予考慮：（1）原審被告人陳某某在尚未受到訊問、未被采取強制措施時，主動直接向公安機關(guān)投案，構(gòu)成自首，根據(jù)《量刑指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定，可減少基準刑的40﹪以下；（2）原審被告人陳某某到案后如實供述自己的罪行，具有坦白情節(jié)，根據(jù)《量刑指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定，可以減少基準刑的20﹪以下；（3）原審被告人陳某某到案后表示自愿認罪認罰，認罪悔罪態(tài)度較好，根據(jù)《量刑指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定，可以減少基準刑的30﹪以下；（4）原審被告人陳某某被羈押后未出現(xiàn)其他違法行為，積極配合公安機關(guān)查案，如實供述罪行，表現(xiàn)良好，根據(jù)《量刑指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定，可以減少基準刑的10﹪以下。3．根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋［2016］9號）的規(guī)定，職務(wù)侵占罪數(shù)額巨大的標準為100萬元以上不滿1500萬元，原審被告人陳某某的涉案金額為8041489.14元，應(yīng)認定為犯罪數(shù)額巨大。根據(jù)《量刑指導(dǎo)意見（試行）》的規(guī)定，對原審被告人陳某某應(yīng)在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。結(jié)合原審被告人陳某某具有以上諸多法定和酌定從輕、減輕處罰的情節(jié)，應(yīng)對原審被告人陳某某判處有期徒刑六年五個月。4．對原審被告人陳某某應(yīng)考慮其犯罪情節(jié)，違法所得數(shù)額、造成損失的大小等，并綜合考慮其繳納罰金的能力，參照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十九條的規(guī)定適當(dāng)減少罰金數(shù)額。
再審法院查明
經(jīng)本院再審，查明的事實和認定的證據(jù)均與原審一致，本院予以確認。
再審法院認為
本院認為，原審被告人陳某1在擔(dān)任寧夏渝豐化工股份有限公司供銷部業(yè)務(wù)員期間，利用職務(wù)便利，將本單位財物非法占為己有，價值共計8041489.14元，數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成職務(wù)侵占罪。原判決定罪準確。原審被告人陳某1基于同一犯罪故意，在2020年5月至2021年7月期間連續(xù)多次實施數(shù)個職務(wù)侵占犯罪行為，觸犯了同一罪名，且其連續(xù)的職務(wù)侵占犯罪行為跨越了刑法修正案（十一）的施行，故對原審被告人陳某1的定罪量刑應(yīng)適用刑法修正案（十一）施行后的刑法，即現(xiàn)行刑法。原審法院根據(jù)原公訴機關(guān)的建議適用刑法修正案（十一）之前的刑法對原審被告人陳某1定罪量刑，并采納原公訴機關(guān)的量刑建議對原審被告人陳某1判處有期徒刑九年，適用法律錯誤，量刑明顯不當(dāng)，本院予以糾正。抗訴機關(guān)寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市人民檢察院所提原判決適用法律錯誤，對原審被告人陳某1未判處罰金，量刑明顯不當(dāng)，應(yīng)對原審被告人陳某1判處三年以上十年以下有有期徒刑，并處罰金的抗訴意見成立，本院予以支持。原審被告人陳某1犯罪以后自動投案，如實供述自己的罪行，是自首，依法可以從輕或者減輕處罰。原審被告人陳某1當(dāng)庭表示自愿認罪認罰，依法可以從寬處理。綜合考慮原審被告人陳某1的犯罪性質(zhì)、犯罪數(shù)額、社會危害程度、悔罪表現(xiàn)，并結(jié)合原審被告人陳某1繳納罰金的能力等因素，對原審被告人陳某1判處罪刑相適應(yīng)的刑罰。辯護人所提對原審被告人陳某1量刑時應(yīng)考慮其具有自首、認罪認罰和被羈押后積極配合公安機關(guān)查案等法定、酌定量刑情節(jié)，以及應(yīng)對原審被告人陳某1判處有期徒刑六年五個月，并處罰金的辯護意見成立，應(yīng)予采納。辯護人所提對原審被告人陳某1量刑時還應(yīng)考慮其具有坦白情節(jié)的辯護意見，本院認為，自首包含了行為人對自己罪行的坦白，本案已對原審被告人陳某1的自首情節(jié)進行了評價，并在量刑時予以充分考慮，不宜再對其坦白情節(jié)作重復(fù)評價，故對該辯護意見不予采納。辯護人所提對原審被告人陳某1并處罰金時應(yīng)考慮其犯罪情節(jié)，違法所得數(shù)額、造成損失的大小等，并綜合考慮其繳納罰金能力的辯護意見成立，本院予以采納；但辯護人所提應(yīng)參照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十九條的規(guī)定對原審被告人陳某1適當(dāng)減少罰金數(shù)額的辯護意見依據(jù)不足，本院不予采納。經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第二百七十一條第一款、第六十七條第一款、第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第十一條第一款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條第一款第五項、第二百三十六第一款第二項之規(guī)定，判決如下：
再審裁判結(jié)果
一、維持寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙某人民法院1某第2號刑事判決第二項，即“隨案凍結(jié)的唐清秀中國建設(shè)銀行尾號9370的賬戶126006元、凍結(jié)的陳曉婷興業(yè)銀行尾號7248賬戶的存款及利息，依法退賠被害人寧夏渝豐化工股份有限公司；隨案移送的銀灰色蘋果牌筆記本電腦1臺（附蘋果充電器、蘋果鼠標）、黑色iphone12Promax手機1部（附手機卡1張）、黑色iphone12Pro手機1部，依法折現(xiàn)后退賠被害人寧夏渝豐化工股份有限公司；責(zé)令被告人陳某1對被害人寧夏渝豐化工股份有限公司的剩余損失予以退賠”。
二、撤銷寧夏回族自治區(qū)中衛(wèi)市沙某人民法院1某第2號刑事判決第一項，即“被告人陳某1犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑九年。
三、原審被告人陳某1犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑六年五個月，并處罰金人民幣十萬元（罰金已繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年8月13日起至2028年1月12日止。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長張曉霞
審判員馬玉紅
審判員陳淑霞
二〇二四年四月二十五日
書記員李金桔
