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律師如何與法官融洽溝通
來源: 學(xué)法網(wǎng)   日期:2020-03-07   閱讀:

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作者:舒銳

法官談律師,這個(gè)是主辦方給我定的題目

我和主辦方并沒有簽訂書面合同,但我們成立了事實(shí)上委托合同關(guān)系,我的合同義務(wù)是此時(shí)此刻在此處,為你們做一場(chǎng)題目為“法官談律師”的交流分享。對(duì)于具體的交流內(nèi)容,合同沒有約定。這是我和主辦方第一次合作,沒有交易習(xí)慣,這也沒有啥行業(yè)慣例,根據(jù)合同法第六十一條,恐怕難以推斷出我應(yīng)該交流點(diǎn)什么。我只好訴諸于合同法第六十二條第一項(xiàng)之規(guī)定:按照符合合同目的的標(biāo)準(zhǔn)履行,并參照第一百二十五條對(duì)該份合同進(jìn)行目的解釋。

從主辦方目的的角度,這是一起涉他合同,主辦方為了你們?cè)O(shè)定合同權(quán)利,由你們?nèi)〉煤贤?。為了盡可能實(shí)現(xiàn)主辦方的目的,在交流前,我求教了三位年輕律師朋友,問他們?nèi)绻阍诂F(xiàn)場(chǎng),在此話題下,你想聽些什么。綜合他們的反饋和我的想法,我將我的合同義務(wù)界定為,從一名法官的角度,幫助你們?cè)诔砷L(zhǎng)過程中,與法官融洽溝通,有效說服法官,獲得法官尊重;從法律人的角度,和你們分享,我對(duì)法律人成長(zhǎng)的理解。

當(dāng)然,我并不能代表所有法官,更不能代表法院,我所分享的內(nèi)容僅僅代表我自己。我不敢保證我是對(duì)的,我不確定我是否存在認(rèn)知偏見,但請(qǐng)相信,我將真誠(chéng)地與各位溝通,恪盡職守地履行合同義務(wù)。

一、如何與法官融洽溝通

(一)法官與律師

應(yīng)然狀態(tài):本是同根生

法律共同體有著共同的職責(zé)、共同的使命、共同的信仰。

1、法律共同體以法共榮。

正如,王澤鑒在《民法思維》一書中提到的:“學(xué)習(xí)法律的人,常自稱為‘法律人’,帶有幾分自傲!幾分期許!”在依法治國(guó)的背景下,我們有充足的理由為我們“法律人”的名號(hào)感到自傲。或許對(duì)此,你們還沒有充分的體會(huì),而當(dāng)你們有了一定的實(shí)務(wù)經(jīng)歷后,你會(huì)發(fā)現(xiàn),你的一句“時(shí)效抗辯”、一句“違約金過高”的抗辯,或許就能夠?yàn)槟愕漠?dāng)事人減少數(shù)十萬、乃至數(shù)百萬的損失。你的不同訴訟方式,將使當(dāng)事人利益產(chǎn)生千差萬別的變化。你對(duì)案件走向與結(jié)果的精準(zhǔn)預(yù)判,能夠讓當(dāng)事人避免因?qū)Ψ胶鲇贫艞壚?。我們憑什么不能以“法律人”自傲。

而無論對(duì)于法官、律師,還是今天不在場(chǎng)的檢察官,抑或是其他法律人,這份榮耀均來自于法律所賦予。我們是法律共同體,有義務(wù)共同捍衛(wèi)法律的尊嚴(yán)。我們以法共榮。就我們的工作而言,離開了法律,我們什么也不是。雖然法律將我們劃分為不同職業(yè),但我們?nèi)杂斜匾苑ㄖS護(hù)其他法律群體的尊嚴(yán)。我們一損俱損。

2、法律共同體以法相交。

我們經(jīng)過了長(zhǎng)期的法律研習(xí),擁有共同的法律知識(shí)體系、法律話語體系、法律思維方法。這一方面,使得我們之間能夠在同一頻道溝通,而較少出現(xiàn)“雞同鴨講”的溝通障礙。而另一方面,這也意味著法官與律師的交往,只能是如水之交。這既意味著,在具體個(gè)案中,律師和法官需要就法論法,共同尋找案件所適用的法律。法律之外,別無他物。而在日常生活中,因?yàn)橛兄爸x、同鄉(xiāng)之誼等諸多因素,或許每個(gè)法官有著不少律師同學(xué)與朋友,而每個(gè)律師也有著不少法官同學(xué)與朋友。無論在生活上,彼此有著多么深厚的情誼,在工作上交集,自此就只能限制于業(yè)務(wù)探討,以法相交,共同進(jìn)步。這份情誼都不能淪為業(yè)務(wù)上的低俗勾兌。渴望公平是人類的基本需求,法律人更為憎惡不公平。我們不能變成自己曾經(jīng)最討厭的樣子,

3、法律共同體有著共同的評(píng)價(jià)體系

法律共同體彼此評(píng)價(jià)最重要兩個(gè)指標(biāo)在于職業(yè)操守與業(yè)務(wù)水平。律師協(xié)會(huì)曾經(jīng)進(jìn)行了“律師眼中的法官”和“法官眼中的律師”的調(diào)查活動(dòng),2000人參與調(diào)查。調(diào)查結(jié)果顯示:(1)律師與法官均對(duì)對(duì)方的道德標(biāo)準(zhǔn)提出較高的期待。法官“最欣賞的律師優(yōu)點(diǎn)”,有46%的法官選擇“恪守職業(yè)道德”,?!白钣憛挼穆蓭熑秉c(diǎn)”,其中“挑詞架訟”“重利忘義”各占26%、20%,兩者相加正好等于“恪守職業(yè)道德”46%的比例。由此可見,影響律師形象好壞的第一因素是職業(yè)道德,而不是律師的專業(yè)水平。在“您認(rèn)為法官素質(zhì)最重要的”選項(xiàng)調(diào)查里,73%的律師選擇“具有公正品質(zhì)”。(2)律師與法官均期望對(duì)方有良好的執(zhí)業(yè)能力。法官“最欣賞的律師優(yōu)點(diǎn)”,選擇“法律專業(yè)嫻熟”或者“業(yè)務(wù)精深”兩者相加為41%。而律師最欣賞法官的優(yōu)點(diǎn),有42%的律師選擇“業(yè)務(wù)精深”??梢?,無論是法官和律師,都希望對(duì)方有德行、專業(yè)化。

4、共同發(fā)現(xiàn)事實(shí),尋找法律。拋開案件結(jié)果上的立場(chǎng)不同,從程序上,律師與法官都有責(zé)任與動(dòng)力,推動(dòng)案件進(jìn)程,只有案件結(jié)案,雙方的工作才能告一段落。

實(shí)然狀態(tài):似乎相煎何太急。

如果你經(jīng)常上網(wǎng)的話,你會(huì)發(fā)現(xiàn)雙方所產(chǎn)生的沖突,不勝枚舉。在這里,我不想列舉曾經(jīng)發(fā)生過的沖突,也無意去分析沖突的原因。首先,我想表達(dá)的是,法官和律師的沖突其實(shí)也沒有網(wǎng)絡(luò)所呈現(xiàn)的那么嚴(yán)重。法官和律師絕大多數(shù)工作接觸都是融洽的。但是被人記住的,永遠(yuǎn)都是不愉快的經(jīng)歷。就像我們等公交車的時(shí)候,經(jīng)常會(huì)感覺,這公交車怎么總是要等那么久。事實(shí)上,我們不大容易記住公交車馬上就到的時(shí)候,而只能記著那些倒霉的時(shí)候。

其次,法官和律師的沖突即便不是常態(tài),也不容忽視。我從來都認(rèn)為,營(yíng)造融洽的法官和律師關(guān)系,是兩方面的事情。尤其是法官的事情。我倒不是在這里要取悅聽眾,畢竟我不是說單聲相聲,也不是唱小曲兒的,我沒有義務(wù)讓你們笑,讓你們開心。原因在于,訴訟案件的推進(jìn)還是由法官主導(dǎo)的。一個(gè)最簡(jiǎn)單的道理就是,在送達(dá)、指定舉證期限、開庭、是否同意追加訴訟當(dāng)事人、是否同意調(diào)查取證、最終應(yīng)適用何種案由、是否續(xù)庭、何時(shí)出判決、是否采納律師觀點(diǎn)等案件關(guān)鍵環(huán)節(jié)與方面,都是由法官主導(dǎo)。如果把一次庭審比作一場(chǎng)盛會(huì)的話,法官就是主人,律師就是客人??腿俗匀灰M量客隨主便,主人是不是也得考慮客人的感受啊。法官應(yīng)當(dāng)尊重、考慮律師的意見,至少在拒絕律師意見時(shí),應(yīng)給出充足的理由;法官應(yīng)當(dāng)在條件允許的范圍內(nèi),滿足律師的合理訴求,給予他們執(zhí)業(yè)便利。

《法官職業(yè)道德基本準(zhǔn)則》第一條即明確規(guī)定:“法官在履行職責(zé)時(shí),應(yīng)……通過自己在法庭內(nèi)外的言行體現(xiàn)出公正,避免公眾對(duì)司法公正產(chǎn)生合理的懷疑?!睂?duì)于一方的訴求,不講任何理由的拒絕,這顯然會(huì)引起他對(duì)司法公正的合理懷疑。第十條規(guī)定:“法官在履行職責(zé)時(shí),應(yīng)當(dāng)平等對(duì)待當(dāng)事人和其他訴訟參與人,不得以其言語和行為表現(xiàn)出任何歧視……”你在法庭上,說律師水平差。你在法庭上,讓律師滾出去。無論有何種前因后果,法官首先就錯(cuò)了。這顯然不是一名合格法官應(yīng)有的言行。

當(dāng)然,本次交流的受眾是在座的實(shí)習(xí)律師,所以我和諸位談法官應(yīng)如何和律師溝通是沒有多少意義的。接下來,我還是需要把交流重點(diǎn)放在律師應(yīng)該如何和法官溝通上。但請(qǐng)你們不要產(chǎn)生誤解,認(rèn)為我站在一個(gè)強(qiáng)勢(shì)立場(chǎng)上要求你們應(yīng)該怎樣和我們溝通。請(qǐng)相信,對(duì)于我們應(yīng)該如何和你們溝通,我也時(shí)常自省,并有過一些思考。

(二)還原一個(gè)真實(shí)的法官群體

關(guān)鍵詞:盡快安全結(jié)案、案多人少、孤獨(dú)無助、差異、善意

要實(shí)現(xiàn)融洽溝通,你需要掌握你的溝通對(duì)象大致是怎么樣的一群人。你需要掌握:他們有著何種共性;他們最高興的事情是什么;他們有哪些忌諱;他們有何困境與憂慮;他們最討厭你干什么;在合法的空間內(nèi),你能夠?yàn)樗麄冏鲂┦裁础?br/>

我想,從高大上的層面上,絕大多數(shù)法官都想通過裁判實(shí)現(xiàn)公平正義,并且這份裁判能夠得到多數(shù)人的認(rèn)可。而從現(xiàn)實(shí)的角度上,就案論案,每個(gè)法官最想要的,無非是盡快、安全的結(jié)案?;蛟S有人會(huì)質(zhì)疑,舒法官,你開什么玩笑。我的案子在法院壓了長(zhǎng)時(shí)間,為什么還沒有結(jié)案。

事實(shí)上,每個(gè)法院都有著訴訟管理制度。不少法院,績(jī)效考核還和法官工資掛鉤的。一個(gè)案子沒有結(jié)出去,將影響法官的諸多數(shù)據(jù)。如結(jié)案率、未結(jié)案數(shù),有人或許又要質(zhì)疑了,不是說不考察結(jié)案率了嗎?是啊,是不考察結(jié)案率了,但是現(xiàn)在考察的更狠了啊。考察的未結(jié)案數(shù)了啊。每年的要求是未結(jié)案數(shù)不得超過去年。也就是說,比如一個(gè)法院,去年有10000個(gè)案子沒有結(jié)。今年這家法院的底線要求是沒有結(jié)案的數(shù)目,不得超過1萬件。如果考慮上,每年的案子是增長(zhǎng)的。其實(shí),結(jié)案率只會(huì)一年比一年高。每個(gè)法官都會(huì)有一個(gè)未結(jié)數(shù)指標(biāo),就是你今年最多留下多少個(gè)案子沒有結(jié)。一個(gè)案子沒有結(jié)出去,將永遠(yuǎn)占據(jù)一個(gè)指標(biāo)。

另一方面,不少法院也都有著審限管理制度。首先是法定審限,如果超過法定審限結(jié)案,這個(gè)案子所對(duì)應(yīng)的績(jī)效考核,是法官幾乎拿不到分?jǐn)?shù)。法院還會(huì)考核實(shí)際審理時(shí)間,這里說的實(shí)際審理時(shí)間是包括管轄異議及上訴、鑒定等扣除審限時(shí)間的事項(xiàng)的。以我所在的法院為例,如果一個(gè)案子審理時(shí)間超過了1年半還沒有結(jié)案,法官需要定期層層打報(bào)告直至向院領(lǐng)導(dǎo)直接匯報(bào),這個(gè)案子為什么這樣長(zhǎng)時(shí)間還是沒有結(jié),這些時(shí)間內(nèi)你都干了什么,近期你又做了什么,接下來,你打算怎么干,你要怎么樣把案子給結(jié)出去。若是真的沒有合理事由,往往會(huì)被說的狗血淋頭。即便你說出了合理理由,領(lǐng)導(dǎo)也會(huì)覺得你不合理,至少?zèng)]有那么合理。

對(duì)于法官而言,真的沒有比一個(gè)案子能夠盡快、安全結(jié)出去更令人開心的事情了。所謂安全結(jié)案。一是案子不被二審或者審判監(jiān)督程序發(fā)回、改判。法院有發(fā)改率考核,還有發(fā)改案件考評(píng)糾錯(cuò)機(jī)制。以我在的法院為例,我們每個(gè)業(yè)務(wù)口都有考評(píng)委員會(huì),我自己也是考評(píng)委員會(huì)成員。每個(gè)季度都要對(duì)上一個(gè)季度的發(fā)改案子進(jìn)行初步評(píng)查,判斷這個(gè)案件一審法官有沒有錯(cuò),如果有,是大錯(cuò)、中錯(cuò)還是小錯(cuò)。初步評(píng)查結(jié)果,還須再上審委會(huì),由審委會(huì)給出最終答案。據(jù)我所知,在一些法院,發(fā)改案子如果不是因?yàn)槎彸霈F(xiàn)新證據(jù)、裁判觀點(diǎn)不一致等原因,法官是要扣錢的。有的法官一批串案,被改判,這個(gè)月就白干了。二是案子不被惡意炒作,不受到公眾的普遍質(zhì)疑,當(dāng)一個(gè)案子受到公眾的普遍質(zhì)疑,那么即便法官在法律上沒有判錯(cuò),他也需要承受很大壓力,并且要打各種報(bào)告。三是當(dāng)事人不要出事。在不少案子中,當(dāng)事人真是以死相逼的。以我個(gè)人為例,我倒是沒有碰到過說要把我殺死的。但經(jīng)常碰到要自殺的。我每年都有好幾個(gè)當(dāng)事人,直接和我說,如果你判我敗訴,我就死在法院,甚至要死在更敏感的場(chǎng)所。碰見這樣的案子,我只能一方面層層匯報(bào),另一方面,也只能對(duì)當(dāng)事人做好評(píng)估和安撫,做好充分準(zhǔn)備后,再找合適的時(shí)機(jī)作出他的敗訴判決,并且還需要時(shí)刻準(zhǔn)備去做善后工作。

案多人少并不是一句空話。我原來在另一個(gè)庭,審普通合同和公司案件,整體比較難,還沒有什么串案。當(dāng)時(shí)只帶一個(gè)書記員,一個(gè)月需要審結(jié)23件左右?,F(xiàn)在我審金融案件,有難案也有比較容易的信用卡串案,帶兩個(gè)法官助理,去年結(jié)案一千多件。

在這種情況下,如果有人故意的要讓案子不能盡快、不能安全結(jié)出去,換成你是法官,會(huì)不會(huì)不開心?所以即便你的一些主張要推遲案件的進(jìn)程,如提管轄異議、延期舉證、提起鑒定等,一定要充分和法官溝通,說明行為的必要性和合理性,不讓法官認(rèn)為你在故意阻礙案件進(jìn)程。如果被法官做實(shí)了,你在故意阻礙案件,這可能是要被認(rèn)定為妨礙訴訟違法行為的。即便法官不能做實(shí)你在搗亂,至少在他的心里,也可能會(huì)產(chǎn)生想法,你方那么怕結(jié)案,是不是自覺理虧啊。

因此,我提出第一個(gè)建議:1、讓法官充分感受到你積極推動(dòng)案件進(jìn)程的善意。比如,對(duì)于開庭時(shí),拿不準(zhǔn)需要庭后核實(shí)的事情,開完庭后,盡快提供書面意見;法官建議雙方先行溝通調(diào)解,及時(shí)向法官反饋結(jié)果,并表達(dá)你方誠(chéng)意和困境。其他諸事類推適用。

第二個(gè)建議:2、依法高效而不顯打擾的表達(dá)。所謂依法是指,提出你訴求的時(shí)候,以合適的方式,說出你的法律或者文件依據(jù)。所謂不打擾的表達(dá),就是有啥事情,一氣說完。法官經(jīng)常陷入的場(chǎng)景是,一邊寫著判決,一邊電話不斷。如果一個(gè)當(dāng)事人,只是打一次電話,也就罷了。如果這個(gè)當(dāng)事人,剛打完電話,過一會(huì)兒,又說,法官,我又想到一點(diǎn)。過一會(huì)兒,又來了。一天反復(fù)幾次,那真的得瘋掉。

所謂簡(jiǎn)明高效的表達(dá),一是要要點(diǎn)分明,說過的話,無需反復(fù)重復(fù)。重要的話,也無需說三遍。如果覺得真有必要的話,你可以在起訴狀、答辯狀、代理詞、證據(jù)目錄、質(zhì)證意見等書面文件中加粗提醒。(注意千萬不要變色提醒,沒辦法歸檔)。你也不能像有的公司的格式合同那樣,幾乎整個(gè)代理詞都是加粗的。開庭的時(shí)候,也是如此,除非是你的當(dāng)事人在,你需要好好表現(xiàn),不要有表演、演繹成分,因?yàn)閷?duì)于你而言,或許開完庭,就沒事兒了,但法官還得回去寫判決呢。你或許今天就這一個(gè)庭。但法官少有一天只有一個(gè)庭的情況。比如,我去年年底,因?yàn)槟甑兹嗣穹ㄔ簣?bào)的公告版面不好搶,我們一段時(shí)間集中公告了一批案子,又趕上了假期,公告到期日順延等因素。有一天,我全天有46個(gè)案子開庭公告到期。雖然其中有些串案合并開庭,有幾個(gè)案件調(diào)解了,但當(dāng)天一共也走了23個(gè)完整庭審程序。

高效表達(dá),還意味著你需要對(duì)案件的重要因素全面掌握。舉例來說,比如,在一起簡(jiǎn)單的房貸糾紛中,被告欠了原告銀行的房貸逾期不還,銀行宣布解除合同,要求被告提前還款并承擔(dān)利息、罰息、復(fù)利。那么我在法庭上,至少得要問原告代理人以下問題。利息、罰息、復(fù)利都約定在合同哪一條?合同是否約定了解除權(quán),在何種情形下,你方可以行使?被告從何時(shí)開始逾期,是否達(dá)到合同解除條件?你方是在訴訟前就通知了被告解除合同,還是通過本次訴訟通知被告解除?被告在你方起訴后,是否有新的還款。有時(shí)候,法官明知道這些條款約定在合同的哪里,也會(huì)在庭上問你,倒不是為了為難你。只是讓案件焦點(diǎn)能夠更快浮出水面,讓原告被告能夠更有的放矢。如果法官問你這些問題,你回答不上來,尤其是委托人在場(chǎng)的情況下,你顯然要陷入尷尬。

第三個(gè)建議:3、幫助孤獨(dú)無助的法官。首先,在開庭的時(shí)候,法官時(shí)常是孤單無助的。你們可能沒有在審判席上坐過。至少我在審判席上經(jīng)常感覺到孤獨(dú)無助。一邊我需要去處理訴訟各方提出的要求,對(duì)于合理的我要滿足,對(duì)于不合理的,我要以合適的方式、用恰當(dāng)?shù)恼Z言予以拒絕。一邊我要時(shí)刻注意書記員的記錄,記錄我的問話,有沒有體現(xiàn)我的真實(shí)意圖。記錄兩造的表達(dá),是否有曲解他們的意思。另一邊,有時(shí)候碰到不怎么了解法律的陪審員,我還要防止他們的問話,把原被告帶偏到和本案爭(zhēng)點(diǎn)無關(guān)的爭(zhēng)論乃至爭(zhēng)吵,得及時(shí)把大伙兒給拉回來。此外,碰到搗亂的旁聽人員,還得及時(shí)制止他們的搗亂行為。在個(gè)別極端、矛盾沖突激烈的庭審中,真的有人人都在和我為敵,我一個(gè)人拿著法槌打地鼠的節(jié)奏。

對(duì)此方面,建議對(duì)于對(duì)方提出的不合理訴求,尤其是對(duì)于惡意推延訴訟的訴求,你可以主動(dòng)擋在法官前面,拿出法條和理由來,駁斥對(duì)方的要求,讓庭審及時(shí)恢復(fù)。而不要高高掛起,關(guān)門放法官,讓法官去和對(duì)方死磕。坐山觀虎斗心態(tài)要不得。因?yàn)榉ü僦幸灿蟹鹦苑ü?,他不去和?duì)方爭(zhēng)執(zhí),就會(huì)導(dǎo)致訴訟無限拖延。

其次,法官所得到的幫助、保障是很少的。我們法院還好,各方面的保障相對(duì)充足。我對(duì)我現(xiàn)在擁有的保障相對(duì)滿意。比如,我擁有兩個(gè)得力助理,他們?yōu)槿苏\(chéng)懇、做事踏實(shí)。我擁有自己的獨(dú)立法庭,不需要和別人搶法庭;我們庭擁有成熟的模塊化審判制度,對(duì)于經(jīng)常遇到的案件,有現(xiàn)成的審理思路總結(jié);最重要的是,我們庭長(zhǎng)是全國(guó)審判專家,我很多同事水平也很高,拿不準(zhǔn)的案子,可以找他們交流請(qǐng)教。

可是,據(jù)我所知,很多外地法院,幾個(gè)人用一個(gè)書記員,一個(gè)法庭,有些老書記員,法官根本指揮不動(dòng)。除了客觀條件障礙外,法官感到更多的無助是,不知道該怎么審,不知道該怎么判。如果自己水平本來就不足,再碰到領(lǐng)導(dǎo)也是個(gè)二把刀,碰到復(fù)雜案子,找個(gè)說話的人都沒有。你說無助不無助。對(duì)此,你們能夠提供的最大幫助,就是幫助法官程序上、實(shí)體上找到處理問題的辦法。有效說服法官,就是在幫助法官。與其說,有效說服法官,其實(shí)在本質(zhì)上是在幫助法官說服他自己。法官無時(shí)無刻在左右互搏,甚至在同一判點(diǎn)上面臨三四個(gè)選擇。當(dāng)法官面臨選擇困難癥的時(shí)候,你能夠說服他,讓他做出選擇,這顯然是莫大幫助。

法官所受到限制,不僅只有法律的限制,也會(huì)受到本單位、上級(jí)法院制度、習(xí)慣做法的制約。等你辦案子,多跑幾個(gè)法院,就會(huì)發(fā)現(xiàn),對(duì)于一些細(xì)節(jié)性的問題,每個(gè)法院或者同一個(gè)法院不同部門都不一樣。

比如,我前段時(shí)候,和一個(gè)河南法院的朋友聊天,才知道,他們法院立案時(shí)只收一套證據(jù)復(fù)印件,送達(dá)時(shí)候,一般不是直接送達(dá)證據(jù)復(fù)印件的,而是讓當(dāng)事人來法院拍照或者復(fù)印。和另一家法院的朋友聊天,才知道他們法院立案庭是不收取證據(jù)的,一般等到第一次開庭,原告才交證據(jù)。再如有的法院對(duì)于訴訟保全只要求保險(xiǎn),而有的還要一些現(xiàn)金擔(dān)保,即便是現(xiàn)金擔(dān)保,不同法院要求的比例也是不一樣的。有的法院給對(duì)方郵寄司法專郵是不收你錢的,有的法院則是要先讓你墊付成本費(fèi),然后在訴訟后,按訴訟費(fèi)用計(jì)算。

對(duì)于這些問題,很多時(shí)候,法官自己也沒有辦法左右。所以除非你有明確的法律依據(jù)論證當(dāng)?shù)胤ㄔ哼`法了。對(duì)于不同法院的做法,盡可能適應(yīng)配合。如果你用別的法院都可以怎么樣怎么樣,去論證這個(gè)法院、這個(gè)法官也應(yīng)該這么樣,這只能自討沒趣了。比如,現(xiàn)在我們庭可以網(wǎng)絡(luò)遠(yuǎn)程調(diào)解了。但在兩三年前是不行的,但有個(gè)外地律師一直死纏我,說我們這里的法院都可以,你們?cè)趺淳筒荒苡镁W(wǎng)絡(luò)調(diào)解了,實(shí)在不行,大家用微信行不行。

第四個(gè)建議:4、適應(yīng)不同法院的不同做法。

第五個(gè)建議:5、準(zhǔn)確接受并把握法官的善意。

法官釋放善意,最多的時(shí)候,是在行使釋明權(quán)的時(shí)候,這個(gè)時(shí)候你要感受到法官的善意,不要以為法官是在認(rèn)為你是錯(cuò)的,刁難你。比如,在名為買賣,實(shí)為借貸的案件中。如果你先是以買賣起訴,但法官發(fā)現(xiàn),原告被告只是拿著一個(gè)虛構(gòu)的東西,空買空賣,就可能會(huì)問你,本院經(jīng)審理認(rèn)為,本案案由不應(yīng)適用買賣合同關(guān)系,你方是否同意,本院以其他案由進(jìn)行審理,或者直接說你方是否同意,本院以民間借貸糾紛為案由進(jìn)行審理。這個(gè)時(shí)候,你要是說,不同意,那么法院則直接對(duì)你的起訴進(jìn)行裁定駁回。如果說,同意,法院只是換一個(gè)案由審,對(duì)于判決結(jié)果,總體影響并不會(huì)特別大。

還有當(dāng)你為合同糾紛被告時(shí),對(duì)方訴你違約,要求你承擔(dān)違約責(zé)任。當(dāng)合同約定的違約責(zé)任比較高的時(shí)候,法官不能主動(dòng)調(diào)整,也不好直接問雙方,是否認(rèn)為違約金約定過高,他可能只會(huì)淡淡的飄過一句:“雙方對(duì)違約金條款有何意見?!边@個(gè)時(shí)候,你得感受到法官傳遞來的信息。你別傻呵呵的說,我方認(rèn)為自己沒有違約。標(biāo)準(zhǔn)答案,怎么說合適,先賣個(gè)關(guān)子,一會(huì)兒再告訴你們。省得你們聽一半,就逃課跑了。

(三)令人討厭的律師行為

1、勝訴說自己有關(guān)系、敗訴說對(duì)方關(guān)系硬。

這個(gè)不用多解釋,這樣的律師真是法律圈里的敗類。真的是有這樣的律師。有一次和幾個(gè)法官吃飯聊天,聊這樣的事情。一個(gè)法官說,他還在當(dāng)助理的時(shí)候,有一次接待完當(dāng)事人憋不住,就在審判區(qū)的廁所上廁所。剛上到一半,就聽見旁邊有個(gè)人在打電話,“你放心,你放心,我剛才見到某某了,把紅包已經(jīng)給他了?!逼鋵?shí),這個(gè)某某就是和他一個(gè)辦公室的法官,那天根本不在單位,而是和自己的書記員外調(diào)去了。

不知道法官們?yōu)檫@樣的黑律師背過多少鍋。

2、表現(xiàn)出和法官很熟悉的樣子

在個(gè)案中,法官和律師就是公對(duì)公的關(guān)系,如果有可能影響到審判公正的私交,法官是需要回避的。但是有的律師,總是想表現(xiàn)出和法官很熟悉的樣子,尤其是在自己當(dāng)事人面前,暗示自己有關(guān)系,還有在對(duì)方面前,以為這樣就可以給對(duì)方施壓。法官一般而言,是不會(huì)傻的,當(dāng)他感受到,你在把他當(dāng)成道具。他肯定得怒啊。因?yàn)榉ü俚臋?quán)威來自于中立。他容不得任何人影響其中立地位。

我有個(gè)案子是保險(xiǎn)合同的,開庭前,開庭后,被告保險(xiǎn)公司的律師沖著我一頓嘮嗑。比如,現(xiàn)在保險(xiǎn)案子是不是都在你們法院了啊,你們現(xiàn)在收了多少保險(xiǎn)案子了啊。最近是不是很忙啊。我其實(shí)還是比較有輿情意識(shí)的,我表現(xiàn)出對(duì)他愛答不理的樣子。但開完庭,原告還是怯生生地給我打了個(gè)電話,問我,法官,你和對(duì)方律師是不是很熟悉啊。他為了怕我尷尬,還加了一句,會(huì)不會(huì)他們經(jīng)常代理保險(xiǎn)公司的案子,和你們法院很熟悉了。我馬上回復(fù),這個(gè)顧慮你不要有,直接和你說吧,這個(gè)律師,我還是第二次見。第一次,是他代表保險(xiǎn)公司來應(yīng)訴,我和書記員一起接待了他。我和他見面的次數(shù),還沒有和你多呢。但我心里,已經(jīng)把被告律師罵了一個(gè)遍了。

3、故意拖延訴訟進(jìn)程。

4、刻意刁難對(duì)方律師。

律師的職責(zé)在于說服法官,而不是打敗對(duì)方。有的律師,總是刻意刁難對(duì)方律師,凡是對(duì)方主張的,我方就反對(duì)。哪怕是本不應(yīng)該有爭(zhēng)議的事情。以為只要給對(duì)方設(shè)置足夠的障礙就能贏。

比如一案中,原告方拿出一份合同原件,上面蓋著被告的章。我問被告律師質(zhì)證意見。被告本來對(duì)合同的真實(shí)性也沒有什么異議。被告律師直接一句真實(shí)性認(rèn)可,也就完了。他偏要說,真實(shí)性無法確實(shí)。我問他,這個(gè)合同是不是你方簽訂的。他說,我不知道。我說,你問下你的當(dāng)事人。他說,我的當(dāng)事人說,他忘記了。我問他,上面的章是不是你方的。他說,不知道,可能是吧。我說,那你申請(qǐng)不申請(qǐng)鑒定。他說,不申請(qǐng)。我又問他,原件和復(fù)印件是否相一致。他說一致。接下來,每個(gè)環(huán)節(jié),他都這個(gè)樣子。你說,法官生氣不生氣,很多時(shí)候故意刁難對(duì)方律師,實(shí)質(zhì)上是在刁難法官。

5、當(dāng)面質(zhì)疑法官的公正性。

如果你覺得法官收了對(duì)方錢,有足夠證據(jù),可以舉報(bào)嘛。如果你覺得法院判的不對(duì),你可以上訴或者再審嘛。你當(dāng)面或者在上訴狀等訴訟文件中,說法官判決不公是沒有意義的。你直接說,法官哪里判錯(cuò)了即可。沒有必要對(duì)其公正性進(jìn)行質(zhì)疑,如果言語過激甚至是會(huì)被處罰的。我見過,有的律師在上訴狀直接說,一審法院和法官是套路貸的保護(hù)傘,是黑社會(huì)。后來就被罰了。不作不會(huì)死。

6、一問三不知。

對(duì)于案件的關(guān)鍵事實(shí),還是需要做好足夠的準(zhǔn)備。對(duì)法律理解不夠,法官一般能夠容忍,但對(duì)案件事實(shí)都啥也不知道。法官肯定想說,你是來干啥的。

7、在法官和當(dāng)事人之間挑事。

有的律師自己不鬧庭,卻攛掇當(dāng)事人鬧,給法院施壓。比如,在某法院一起事件中,當(dāng)事人舉報(bào)法官,當(dāng)庭撕毀他的證據(jù),導(dǎo)致其當(dāng)場(chǎng)暈倒。后來調(diào)取錄像發(fā)現(xiàn),法官并沒有撕毀他的證據(jù)。并且他是看到,律師在一張紙上寫“頭疼不舒服”、“不舒服”等文字才暈倒的。這個(gè)律師自然也被罰了。

二、如何有效說服法官

律師代理一個(gè)案件,最直接的目的就是說服法官在最大程度上支持己方主張。這也是當(dāng)事人為什么要請(qǐng)你們的原因,因此,說服法官的能力可以說是律師的核心能力。我認(rèn)為,要說明法官需要注意以下幾個(gè)方面的問題。

(一)理解一場(chǎng)訴訟。

我們可以在很多維度上詮釋訴訟。我認(rèn)為訴訟包括訴前和訴中兩個(gè)過程。訴前,主要是原告梳理案情,尋找請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),確定訴訟請(qǐng)求。訴中,主要工作為各方論證訴訟請(qǐng)求是否成立。

訴前:事件——法律事實(shí)——可能存在的法律關(guān)系——選擇請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)——訴訟請(qǐng)求

訴中:訴訟請(qǐng)求——主體是否適當(dāng)——是否存在事實(shí)依據(jù)、法律依據(jù)——證據(jù)支撐形成法律事實(shí)(經(jīng)審理查明)——原告選擇的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)是否得當(dāng)——訴訟請(qǐng)求應(yīng)否得到支持(是否符合法律的三段論)

在這種意義上,訴訟在本質(zhì)上,是如此一個(gè)過程。原告從萬千的已經(jīng)發(fā)生過的事情中,講出一個(gè)法律故事,提出他的要求,再論證這個(gè)故事是否真實(shí)存在,要求是否能夠站得住腳,而被告則是極力否認(rèn)這個(gè)故事或者否認(rèn)其要求。

(二)訴訟請(qǐng)求的提出

民事訴訟遵照不告不理原則,訴訟請(qǐng)求必須明確、具體,被告才能有針對(duì)性地提出答辯,法院才能有針對(duì)性地審理、裁判。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定,原告起訴必須有明確的訴訟請(qǐng)求,否則就將因?yàn)槠鹪V不符合條件而被駁回起訴。如果你代理原告,提出明確、有足夠事實(shí)與法律依據(jù)的訴訟請(qǐng)求,是說服法官,獲得勝訴的第一步。

1、梳理案情,選擇請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)

雖然我沒有當(dāng)過律師,但是,我也有一些不懂法律的朋友找過我進(jìn)行過法律咨詢。多數(shù)當(dāng)事人遇到了案子,往往是一頭霧水。一方面,他們理不清案情,把握不住核心點(diǎn)。另一方面,有的想漫天主張,有的連自己想要什么的不知道,就是感覺自己這個(gè)事情虧了,得維權(quán)。這就需要法律人幫他們理清案情,將他們說的故事,轉(zhuǎn)變?yōu)榉墒聦?shí)。然后,找到可能的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),按照當(dāng)事人想要主張的,確定請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),并提出訴訟請(qǐng)求。

對(duì)于梳理案情。我覺得主要有以下方法:1、時(shí)間梳理法。按照事件發(fā)生的時(shí)間,把當(dāng)事人所陳述事件梳理出來。2、排除法。將沒有法律意義的事件排除出去。3、詢問法。對(duì)于可能影響案件走向的因素,向當(dāng)事人追問。4、主體梳理法。羅列各主體之間發(fā)生過什么,可能存在哪些法律關(guān)系。5、綜合構(gòu)圖法,對(duì)于復(fù)雜案件,將案件情況以圖形的方式表述。6、證據(jù)羅列法。對(duì)于有法律意義的事件,羅列是否有證據(jù)予以支持。

在對(duì)案情與證據(jù)梳理完畢后,則需要尋找請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。尋找請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),實(shí)際上就是找法的過程。按照王澤鑒的表述: “誰得向誰,依據(jù)何種法律規(guī)范,有所主張”。在多數(shù)案件中,選擇不同的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),將產(chǎn)生不同的請(qǐng)求權(quán)。請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)理論,說實(shí)話,我是也是初學(xué)者,連得其皮毛都談不上。我建議大家可以參閱楊立新的《民事裁判方法》、王澤鑒的《民法思維》、梁慧星的《裁判的方法》、國(guó)家法官學(xué)院所編的《法律適用方法》等專著,這些書我都買過,但因?yàn)闀r(shí)間問題,有我認(rèn)為更加重要的書要看,也只是看過幾章,但已經(jīng)覺得受益匪淺。尤其是楊立新的《民事裁判方法》,強(qiáng)烈推薦。

我簡(jiǎn)單舉個(gè)例子。原告將一副字畫賣給被告,約定2019年1月1日,被告向原告支付貨款10萬元。合同未約定違約責(zé)任。交付后,被告未按合同約定付款。經(jīng)催告,被告仍不履行。

此時(shí),原告就至少產(chǎn)生了兩種主張權(quán)利的方式。一個(gè)是要求被告繼續(xù)履行合同,給付貨款并承擔(dān)違約責(zé)任。請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為《合同法》第一百零九條 :當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的,對(duì)方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。以及第一百零七條 :當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)繼續(xù)履行、采取補(bǔ)救措施或者賠償損失等違約責(zé)任。一個(gè)是行使法定合同解除權(quán)解除合同,要求解除合同,退還字畫并承擔(dān)為責(zé)任。請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)為為《合同法》第九十四條第三款,合同解除的情形,當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù),經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。第九十七條:“合同解除后,尚未履行的,終止履行;已經(jīng)履行的,根據(jù)履行情況和合同性質(zhì),當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施,并有權(quán)要求賠償損失?!边@就需要幫助當(dāng)事人綜合考慮勝訴的可能性、程序要求、執(zhí)行的可能性等因素,衡量?jī)煞N請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的利弊,由其進(jìn)行選擇。

2、訴訟請(qǐng)求明確且準(zhǔn)確

對(duì)于啥叫明確的訴訟請(qǐng)求,法律并沒有規(guī)定。在此,做一個(gè)小結(jié)。一般而言,訴訟主要分為三類。確認(rèn)之訴、形成之訴和給付之訴。確認(rèn)之訴是向法院提出確認(rèn)實(shí)體法上的某種法律關(guān)系存在或不存在的訴訟請(qǐng)求。一般表達(dá)為:“確認(rèn)位于某處的房屋為原告所有”、“確認(rèn)原告與被告于何時(shí)簽訂的某某合同無效”、“確認(rèn)原告與被告之間親子關(guān)系不存在”。

形成之訴是原告要求法院改變或者消滅其與對(duì)方當(dāng)事人之間現(xiàn)在的民事法律關(guān)系。如“請(qǐng)求人民法院解除原告與被告于何時(shí)簽訂的某某合同”。

須做個(gè)小說明,在合同糾紛中,原告要求解除合同,如果在起訴前就通知對(duì)方解除了,則為確認(rèn)之訴,表述方式為“確認(rèn)原告與被告于何時(shí)簽訂的某某合同于何時(shí)解除?!钡诙€(gè)何時(shí),為被告收到解除通知書的時(shí)間。如果在起訴前沒有通知對(duì)方解除合同,則為形成之訴。

給付之訴是原告要求法院判令被告為或不為一定的行為的訴訟。給付之訴中,法律規(guī)定的責(zé)任方式包括停止侵害、排除妨礙、消除危險(xiǎn)、返還原物、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀、修理、重作、更換、繼續(xù)履行、賠償損失、支付違約金、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉、精神損害賠償?shù)鹊?。首先需要將訴訟請(qǐng)求歸入哪一種責(zé)任承擔(dān)方式,其次,需要從履行或強(qiáng)制執(zhí)行的角度,將具體的行為與內(nèi)容具體化。需要具體到何種程度,試舉一例。

如前述案件,若是選擇了第一種主張權(quán)利的方式。這就是一起給付之訴。這類案件看似簡(jiǎn)單,但在司法實(shí)踐中,我少有看到原告律師提出合格的訴訟請(qǐng)求。有的律師,提“被告支付貨款10萬元并承擔(dān)違約責(zé)任”。這顯然未明確違約責(zé)任。有的律師更近了一步“被告支付貨款10萬元并支付利息。””這也不明確。有的律師又進(jìn)了一步“被告支付貨款10萬元并支付利息(以10萬元為基數(shù),按照人民銀行同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn),從2019年1月2日計(jì)算至實(shí)際給付之日)?!蹦憧从?jì)算方式啥都有了,是不是就行了。其實(shí),還是不合格。原因有二。

第一,利息一般存在于借款合同中,并來源于合同的約定。如前所述,咱們的請(qǐng)求基礎(chǔ)所對(duì)應(yīng)的法律說的是 “當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償損失的違約責(zé)任?!倍@個(gè)損失,本質(zhì)在于,如果你按期把錢給我,這筆資金將產(chǎn)生法定孳息。但你沒有給我,我就產(chǎn)生了利息損失。因此,這里的違約責(zé)任不應(yīng)表述為利息,而應(yīng)表述為利息損失。

第二,以10萬元為基數(shù)的表述也不恰當(dāng),因?yàn)樵趯淼膱?zhí)行過程中,被告有可能部分還款,那么計(jì)算利息損失的基數(shù)就不是10萬元了。因此,最準(zhǔn)確的表述為:“被告支付貨款10萬元并支付利息損失(以實(shí)際欠款數(shù)額為基數(shù),按照人民銀行同期貸款利率的標(biāo)準(zhǔn),從2019年1月2日計(jì)算至實(shí)際給付之日)?!碑?dāng)然,有的法院的立案庭,會(huì)為了計(jì)算訴訟費(fèi)方面,要求原告大概算一個(gè)數(shù),將利息損失,暫計(jì)到起訴之日。這個(gè)就按照要求去做就是了。我們?cè)诨仡^看下,起算時(shí)間,有的律師會(huì)寫從2019年1月1日起算,也即從付款之日起算,這也是不對(duì)的。應(yīng)該是從付款次日起算。對(duì)于這類問題,有一種方法,也推薦給大家,就是極端假設(shè)法。我們做了極端的假設(shè),被告在付款之日付款了。自然就不要付利息了,所以這樣一假設(shè),我們就能輕易看出從2019年1月1日起算是否正確。

在這類案件中,很遺憾的是,能夠正確表述訴訟請(qǐng)求的律師,估計(jì)十個(gè)里面七個(gè)都不到。但凡發(fā)現(xiàn)能夠準(zhǔn)確表述訴訟請(qǐng)求的律師,我絕對(duì)會(huì)刮目相看。這第一印象絕對(duì)是滿分。當(dāng)然對(duì)于他們而言,他們也會(huì)減少在當(dāng)事人旁聽時(shí)候,被要求明確訴訟請(qǐng)求的尷尬。事實(shí)上,我一般是很厚道的,碰到這種情況,我一般都會(huì)在開庭前幾天閱卷階段,打電話給原告律師,和他先說明相關(guān)情況,讓他開庭的時(shí)候自己明確好。否則,當(dāng)事人若是來旁聽,由我當(dāng)庭指摘你的訴訟請(qǐng)求不明確,他肯定會(huì)覺得這個(gè)律師連訴訟請(qǐng)求都搞不清,我是不是請(qǐng)錯(cuò)了他。當(dāng)然,并不是每個(gè)法官都和我一樣厚道。嗯,等你們真正做了律師,就能感受到。因?yàn)榉ü俅_實(shí)也沒有如此厚道的義務(wù)。

3.思量法官敢不敢支持你

有些訴訟請(qǐng)求,看似從法律形式邏輯上,能夠站住腳,但如果深思,你將發(fā)現(xiàn),法院根本不可能支持你的訴訟請(qǐng)求,這個(gè)時(shí)候,你就要選擇,其他請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)。

法官判案不僅需要考慮法律效果,也需要考慮社會(huì)效果。很多時(shí)候,社會(huì)效果本身就蘊(yùn)含著法律效果。我舉一個(gè)案例。這個(gè)案件非常復(fù)雜,原告提了十來項(xiàng)訴訟請(qǐng)求,為了表述方便,我對(duì)案例進(jìn)行了簡(jiǎn)化,只講最具備爭(zhēng)議的訴訟請(qǐng)求。

在一起買賣合同糾紛中,原告是一個(gè)電梯安裝公司,被告是一家知名的電梯生產(chǎn)公司。原告從被告處買來二十多部升降電梯,再轉(zhuǎn)賣給第三方公司。原被告的買賣合同約定,電梯要配備滾動(dòng)導(dǎo)靴。(注:導(dǎo)靴是電梯導(dǎo)軌與轎廂之間的可以滑動(dòng)的尼龍塊,叫導(dǎo)靴,它可以將轎廂固定在導(dǎo)軌上,讓轎廂只可以上下移動(dòng)。每臺(tái)電梯轎廂安裝四套導(dǎo)靴。這個(gè)東西不是很貴,但很重要。)合同還約定,由被告直接將電梯安裝在第三方公司的營(yíng)業(yè)場(chǎng)所。

事先測(cè)量的時(shí)候,被告覺得安裝沒有問題,就簽了合同。但在安裝的時(shí)候,被告工作人員發(fā)現(xiàn)現(xiàn)場(chǎng)不具備安裝滾動(dòng)導(dǎo)靴的條件。當(dāng)時(shí),業(yè)主這邊也催得很緊,被告就安裝了另一種更便宜的滑動(dòng)導(dǎo)靴,先讓電梯可以用著。隨后,被告還馬上向原告主動(dòng)發(fā)函,承認(rèn)相關(guān)問題,并承諾一定會(huì)解決。

后來,原告多次聯(lián)系被告解決。但是被告經(jīng)研究認(rèn)為,現(xiàn)場(chǎng)條件確實(shí)沒有辦法換成滾動(dòng)導(dǎo)靴,如果換,將產(chǎn)生安全問題。于是,提出能不能賠錢,把差價(jià)賠給原告,再賠數(shù)目并不低的一筆錢。原告不同意。于是,原告訴至法院,要求被告將滑動(dòng)導(dǎo)靴換成滾動(dòng)導(dǎo)靴。

這個(gè)案子原來是別的法官辦理的,但這個(gè)法官生孩子去了,案子就轉(zhuǎn)給我了。因?yàn)閷?duì)于是否有安裝滾動(dòng)導(dǎo)靴的條件,是否換了之后會(huì)產(chǎn)生安全問題,只是被告的一家之言。這就需要做一個(gè)鑒定。但高院指定的鑒定機(jī)構(gòu)里面沒有一家有能力做相關(guān)鑒定。被告代理律師也找了好多家鑒定機(jī)構(gòu),我們打電話過去咨詢都是說,沒有能力做這個(gè)鑒定。原告方也提供不了有能力的鑒定機(jī)構(gòu)。

就在此時(shí),這個(gè)棘手的案子就轉(zhuǎn)給我了。在沒有鑒定的情況下,我應(yīng)該如何判這個(gè)案子呢?我首先想的是,雖然現(xiàn)在沒有直接證據(jù)表明沒有換滾動(dòng)導(dǎo)靴的條件,鑒定也鑒定不出來。但是如果確實(shí)有更換條件,確實(shí)沒有安全問題。被告沒有理由不去換,而愿意賠一大筆錢。如果我現(xiàn)在判了,按照合同更換,將來真的出了安全事故。這20多部電梯,出了的事情話,得死多少人啊。我估計(jì)得坐牢吧。于是,我就勸原告律師,是否考慮和對(duì)方調(diào)解。原告堅(jiān)持不肯調(diào)解,就是要換。

我只得開庭。開庭過程中,還有一個(gè)小插曲。我問原告律師,這個(gè)電梯在安裝時(shí),是否經(jīng)過了安全檢查。這幾年,是否一直通過了安全檢查。原告律師說,不清楚,得問下老板。于是,他打電話問老板,“喂,劉總啊,法官問,這個(gè)電梯這些年有沒有通過安檢啊。”還按了免提,讓全場(chǎng)能夠聽到。老板一聽問題,不耐煩了,直接說了一句,這個(gè)法官腦子有病吧,他問這個(gè)干嘛。這一下,搞得全場(chǎng)都非常尷尬。律師趕緊說,劉總,法官問這個(gè)問題也是查明案件事實(shí)需要,我按著免提呢。劉總,也不含糊,馬上如實(shí)回答,經(jīng)過了安檢。

剛才的小插曲,也給大家一個(gè)提醒哈。如果當(dāng)庭給當(dāng)事人打電話,若是法官在旁邊聽著呢,一定得告訴當(dāng)事人,省得大家都尷尬。

老板回答完之后,我讓書記員把現(xiàn)在電梯沒有安全問題,并且每年都通過了年檢的情況記錄下來。接著向原告釋明,本院經(jīng)審理認(rèn)為,涉案電梯不具備更換相關(guān)設(shè)備條件,你方是否堅(jiān)持本項(xiàng)訴訟請(qǐng)求,還是變更訴訟請(qǐng)求為賠償損失。原告堅(jiān)持稱,我方認(rèn)為具備更換電梯設(shè)備的條件,不變更訴訟請(qǐng)求。

于是,我就想著按照《合同法》第110條第一項(xiàng)的規(guī)定,駁回他的訴訟請(qǐng)求。(注:《合同法》第110條規(guī)定:“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的,對(duì)方可以要求履行,但有下列情形之一的除外:(一)法律上或者事實(shí)上不能履行;(二)債務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高;(三)債權(quán)人在合理期限內(nèi)未要求履行。”)這個(gè)事實(shí)上不能履行,也包括了本案這樣的,如果履行了,將承擔(dān)很大風(fēng)險(xiǎn)。

開完庭后,我一想不對(duì)啊。這個(gè)案子,應(yīng)該追第三方為第三人啊。因?yàn)檫@個(gè)電梯已經(jīng)屬于第三方公司了啊。至少得把第三方追進(jìn)來,問問他對(duì)于是否同意修有何意見啊。即便我判了修,人家第三人說,這樣用著挺好啊,法官,你憑什么讓我換啊。于是,我就讓原告提供第三人的信息,說要追第三人。直到此時(shí),估計(jì)他害怕第三人進(jìn)來摻和一把,要分他的錢,就同意了被告的調(diào)解方案。

事實(shí)上,本案中的原告方,犯了兩個(gè)錯(cuò)誤,第一個(gè)錯(cuò)誤,自己對(duì)訴訟標(biāo)的沒有物權(quán)上更換權(quán),這個(gè)權(quán)利缺陷倒是可以通過第三方同意來彌補(bǔ)。第二個(gè)更大錯(cuò)誤,則在于,他沒有去思考法官敢不敢判。我想即便這個(gè)案子沒有調(diào)解,我判原告敗訴,原告上訴了,二審也不會(huì)給我發(fā)回重審,因?yàn)槲易岃b定機(jī)構(gòu)給我出了說明,說不能鑒定。也不敢給我改判了,二審法官恐怕也會(huì)害怕坐牢吧。

這個(gè)案例告訴我們,在設(shè)定訴求的時(shí)候,一定要去思考,法官敢支持你不?當(dāng)然,這個(gè)案子發(fā)生在,我剛辦案幾個(gè)月的時(shí)候,也給我自己一個(gè)啟示,對(duì)于必須追加的當(dāng)事人,需要先追加,然后,再實(shí)體審理?;蛟S參與的人越多,反而案件就有轉(zhuǎn)機(jī)。

(三)簡(jiǎn)明扼要的事實(shí)與理由+有效證據(jù)

所謂事實(shí),就是剛才所說的那個(gè)法律故事。講好這個(gè)法律故事,從形式上,必須層次分明、簡(jiǎn)明扼要。從內(nèi)容上,必須與其后的理由相對(duì)應(yīng),與法律構(gòu)成要件無關(guān)的情況不表述。

我們以公司被吊銷后股東未及時(shí)清算類案為例。這類糾紛在近年非常流行,案由為股東侵犯?jìng)鶛?quán)人利益糾紛。一般模式為,生效判決曾確認(rèn)某公司欠付原告一筆債務(wù)。經(jīng)過執(zhí)行,某公司無財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。某公司因長(zhǎng)期未年審,被吊銷。公司被吊銷后,股東未及時(shí)履行清算責(zé)任。現(xiàn)公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失,無法進(jìn)行清算。債權(quán)人要求股東承擔(dān)賠償責(zé)任。

請(qǐng)求基礎(chǔ)為公司法第一百八十條(四):公司因下列原因解散:;依法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。第一百八十三條:公司因本法第一百八十條第(一)項(xiàng)、第(二)項(xiàng)、第(四)項(xiàng)、第(五)項(xiàng)規(guī)定而解散的,應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組,開始清算。有限責(zé)任公司的清算組由股東組成,股份有限公司的清算組由董事或者股東大會(huì)確定的人員組成。逾期不成立清算組進(jìn)行清算的,債權(quán)人可以申請(qǐng)人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進(jìn)行清算。人民法院應(yīng)當(dāng)受理該申請(qǐng),并及時(shí)組織清算組進(jìn)行清算。最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)公司法>若干問題的規(guī)定(二)》第十八條第二款:有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù),導(dǎo)致公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失,無法進(jìn)行清算,債權(quán)人主張其對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任的,人民法院應(yīng)依法予以支持。

圍繞請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),只需要表述如下事實(shí)。

1、某年某月某日,某法院作出某號(hào)生效判決,確認(rèn)某公司欠付原告多少債務(wù)。

2、某年某月某日,某法院作出某號(hào)裁定,確認(rèn)某公司財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。(此一方面,為了證明債務(wù)尚未履行,可有可無,另一方面有時(shí)候也會(huì)起到訴訟時(shí)效中斷的效果)

3、某公司于某年某月某日,被吊銷。

4、某公司未進(jìn)行清算。

5、現(xiàn)該公司主要財(cái)產(chǎn)、賬冊(cè)、重要文件等滅失,無法進(jìn)行清算。

6、諸被告為該公司股東。

其他的事情都無須在起訴書中表述。比如,公司到底因?yàn)槭裁辞吩娴腻X,這就不重要了。這已經(jīng)構(gòu)成了一個(gè)邏輯分明、簡(jiǎn)明扼要的完整法律故事。同時(shí),建議,每一項(xiàng)事實(shí),單獨(dú)一個(gè)自然段。如果有相連的超短事實(shí),可以合并成一個(gè)自然段。

說實(shí)話,法官也是人。在互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代,法官和所有人一樣喪失了閱讀長(zhǎng)文的能力。所以一方面要簡(jiǎn)明扼要,另一方面,最好每一自然段,控制在6行以內(nèi)。

接下來則需要根據(jù)舉證責(zé)任,提供證據(jù),制作證據(jù)目錄。證據(jù)也須圍繞你的法律故事展開。根據(jù)請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)完善證明體系。還是以剛才的案子為例。第一項(xiàng)事實(shí)以生效判決證明。第二項(xiàng)事實(shí)以生效裁定書證明。第三、六項(xiàng)以公司工商檔案證明。第四、五項(xiàng),反向的舉證責(zé)任在被告,原告無須證明。當(dāng)然若是明確的無法清算裁定,原告也可以將無法清算裁定作為證明,再加強(qiáng)下法律故事的可信度。

(四)形成全面而有力的抗辯

剛才主要從原告的角度,本環(huán)節(jié)從被告的角度。一言以蔽之,被告的抗辯,目的就是打破或減少原告的訴訟請(qǐng)求,途徑有:攻擊訴的本身,攻擊對(duì)方法律故事,攻擊請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ),打破他的法律三段論。案件千差萬別,我試著將常見的抗辯路徑進(jìn)行羅列,主要是開拓一下大家的思路。我將主要介紹不常見的抗辯,對(duì)于常見的就一句帶過了。

1、訴訟主體不失格

論證原告并沒有提起該起訴訟的資格。試舉一例,原告是一個(gè)幼童,代理人是其父親。被告是孩子的母親和保險(xiǎn)公司。2013年,母親經(jīng)父親知情且同意,為孩子買了一份人壽保險(xiǎn),母親為投保人,孩子為被投保人和受益人。在這份人壽保險(xiǎn)合同中,被投保人主要有兩項(xiàng)權(quán)利,一個(gè)是每年領(lǐng)取一筆生存金,二是出現(xiàn)意外后得到保險(xiǎn)公司的賠償。而退保、領(lǐng)取退保費(fèi)等權(quán)利在于投保人。投保人每年還要交3萬元的保險(xiǎn)費(fèi)。2015年,母親經(jīng)父親知情且同意,用這個(gè)保單做質(zhì)押,貸款了36000元。后來陸續(xù)有還款,到開庭的時(shí)候還欠24000元。2017年,兩人離婚,約定“孩子保險(xiǎn)歸男方所有,一切費(fèi)用及任何交費(fèi)由男方承擔(dān)。”后來,男方想依據(jù)離婚協(xié)議把投保人變更為自己,女方也協(xié)助過辦理。但沒有辦成,原因是,女方還欠著以這個(gè)保單做質(zhì)押的貸款。這個(gè)時(shí)候,爭(zhēng)議就出現(xiàn)了,雙方對(duì)于“一切費(fèi)用及任何交費(fèi)”存在爭(zhēng)議。女方理解是,剩余貸款也屬于保險(xiǎn)中的交費(fèi),且在剛離婚的幾個(gè)月里,都是男方把利息的錢打給她,讓她去交,還曾微信說:“麻煩幫我交一下貸款的錢,謝謝”;男方理解是,這是女方名字貸的款,并且離婚協(xié)議也沒有提及貸款,因此這筆貸款應(yīng)該女方還?,F(xiàn)男方以孩子的名義起訴要求: 1、女方和保險(xiǎn)公司把投保人從女方變更為男方。2、女方把貸款還清。

如果你是這個(gè)案子,被告的代理人。你就可以攻擊原告的主體資格。關(guān)于第一項(xiàng)訴訟請(qǐng)求,從程序上,女兒作為被保險(xiǎn)人,沒有權(quán)利要求變更投保人。父親雖然在程序上有權(quán)利基于離婚協(xié)議要求變更投保人,但即便父親自己來訴,也將因?yàn)橘J款已經(jīng)保單做了質(zhì)押,保險(xiǎn)公司在貸款沒有還清的情況下不同意變更,得不到支持。關(guān)于第二項(xiàng)訴訟請(qǐng)求,只有債權(quán)人保險(xiǎn)公司才有權(quán)要求女方還錢,女兒和父親都沒有相關(guān)權(quán)利。

2、前置程序未履行抗辯

有些訴訟,原告必須履行法定的一些程序,才能提起訴訟。

在一起股東代表訴訟中,案由為董事監(jiān)事和高級(jí)管理人員損害公司利益糾紛,小股東認(rèn)為公司一個(gè)董事?lián)p害公司利益,故提起訴訟要求賠償。公司法第一百四十九條規(guī)定,董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定,給公司造成損失的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。公司法第一百五十一條的規(guī)定:董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的,有限責(zé)任公司的股東……,可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟…… 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事……收到……股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟,或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的,前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

可見除非股東能夠證明存在“情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的”,這類案件訴訟請(qǐng)求為賠償損失,很難證明存在前述情況。一般而言,股東在起訴前需要先書面請(qǐng)求監(jiān)事提出訴訟。如果股東并未履行前置程序,被告則可以提出前置程序未履行抗辯。

3、對(duì)方權(quán)利(尚)未發(fā)生抗辯
(1)法律關(guān)系否定抗辯:合同未成立、未生效、侵權(quán)行為未發(fā)生

(2)同時(shí)履行抗辯

(3)后履行抗辯權(quán)

(4)履行條件(期限)未達(dá)到

(5)未違約抗辯(含不安抗辯)

4、對(duì)方權(quán)利消滅抗辯

(1)已履行抗辯

(2)時(shí)效抗辯

(3)保證期間抗辯

(4)除斥期間抗辯

(5)抵銷權(quán)行使

5、違約金過高抗辯

對(duì)此,一定要反復(fù)重申,在涉合同違約訴訟中,如果你代理被告,一定要保持“有棗沒棗打一桿子的心態(tài)?!庇械穆蓭?,即便法院釋明,還堅(jiān)持認(rèn)為己方?jīng)]有違約。去年,有個(gè)不怎么認(rèn)識(shí)的老鄉(xiāng),突然咨詢我,她有個(gè)案子,因違約被訴了。她說律師接案子的時(shí)候,幫她分析說,她沒有違約,開庭也是按照沒有違約答辯的。但她自己查了北京高院的指導(dǎo)意見,好像自己構(gòu)成了違約,想讓我分析下。我聽了案情,認(rèn)為她構(gòu)成了違約。于是,馬上問她,違約條款怎么約的,她說是合同價(jià)款的百分之二十。我問她,你提違約金過高的抗辯了嗎?她說,律師一直覺得沒有違約就沒有提。我說,你別管自己有沒有違約了,你趕快趁法官還沒有出判決,今天就讓律師寫一個(gè)代理詞,寫上一個(gè)意見。我方認(rèn)為我方?jīng)]有違約,但我方主張違約約定過高,在法院認(rèn)定我方違約的情況下,我方請(qǐng)求調(diào)整違約金。后來,她照辦了。結(jié)果,判決出來后,果然判定她違約了,并適當(dāng)調(diào)低了違約金。

嗯。因?yàn)槲沂巧淌路ü伲詣偛哦际菑纳淌碌慕嵌群痛蠹曳窒砜罐q。昨天晚上,我突然想起來,這次交流,我主要從民商事的角度談,于是就發(fā)微信給我一個(gè)刑事法官朋友,告訴他,你對(duì)律師們有什么建議。他回復(fù)到,根據(jù)案情決定辯護(hù)方向,不少時(shí)候,罪輕辯護(hù)或者減責(zé)辯護(hù),比無罪辯護(hù)或者免責(zé)辯護(hù),更有實(shí)際價(jià)值。隔行如隔山,我和他的差別,遠(yuǎn)大于骨科大夫和婦科大夫的區(qū)別,我不好判斷他說的對(duì)不對(duì)。但還是分享給你們。

(五)用權(quán)威材料成為法官的一案之師

法律博大精深,恐怕沒有哪個(gè)法官敢說,自己每個(gè)案子判的都是對(duì)的,自己在判每個(gè)之前都是拿得準(zhǔn)的。對(duì)于爭(zhēng)議不大的案子,其實(shí),對(duì)于法官和律師而言,都是在走流程。律師說服法官,最大的價(jià)值正在于,在法官拿不準(zhǔn)的時(shí)候,幫助他們找到解決案情的思路。而在法官拿不準(zhǔn)的時(shí)候,律師說服法官并不容易,甚至有的時(shí)候,你的說服過程如果出現(xiàn)漏洞。本來拿不準(zhǔn)的他,很可能就會(huì)倒向另一邊,因?yàn)槟愕穆┒醋屗业搅瞬恢С帜愕睦碛伞?br/>

任你再巧舌如簧,就難以說服左右搖擺中的法官。因?yàn)槟阏f的,法官早就聽你說了,或者早就考慮過了。你一再重復(fù),無非做無用功,甚至適得其反。你需要做的,就是找到權(quán)威的參考,用比你、比他都更權(quán)威的東西,說服他。

1、權(quán)威學(xué)者、資深法官的論述。當(dāng)法律可以做出多種解讀、理解的時(shí)候,則可以用此說服。

2、上各級(jí)法院會(huì)議紀(jì)要、指導(dǎo)意見、關(guān)于審理某某案件若干問題的通知等等司法文件。這些司法文件雖然不是法律,但往往正是對(duì)法律與司法解釋的補(bǔ)充與具體詮釋。實(shí)用性有時(shí)候甚至比法律還好,往往能夠給出難題的答案。遺憾的是,這些文件不好查找。也少有書籍對(duì)這些文件進(jìn)行梳理。對(duì)于有些文件,法官也不知道。如果他正苦于左右互搏的時(shí)候,你遞給他一個(gè)有利于你方的高院指導(dǎo)意見。對(duì)于法官而言,無異于他想瞌睡,你給他遞過去一個(gè)枕頭,讓他可以高枕無憂的支持你。

3、上級(jí)法院的判例,尤其是最高院的指導(dǎo)案例。事實(shí)上,法律是死的,而典型案例則是活的。關(guān)于指導(dǎo)性案例的價(jià)值,2019年2月25日最高法院第21批指導(dǎo)性案例新聞發(fā)布會(huì)上,最高法院研究室副主任郭鋒表示?!胺彩窃趯徟邪讣臅r(shí)候,發(fā)現(xiàn)與指導(dǎo)性案例在基本案情和法律適用方面相類似的案件,就要參照適用我們已經(jīng)發(fā)布的指導(dǎo)性案例,否則會(huì)被二審、再審改判?!?br/>

對(duì)此,我深有感觸。在一次金融借款合同中,原告過了保證期間,起訴連帶保證人。各保證人未到庭,缺席審理。過了保證期間,即便保證人不到庭,不提相關(guān)答辯,保證人也無須承擔(dān)法律責(zé)任。開庭前,我問原告律師,這個(gè)案子是不是過了保證期間啊。原告律師說,是的,要不為了判決好看一些,我先把保證人給撤了吧。對(duì)此,我自然是樂意的??墒?,她又說,要不我再問一下,我們所主任吧。省得我擅自撤了,我們主任罵我,于是,她打電話問他們主任。主任詳細(xì)聽完她的匯報(bào)。提出,我方在保證期間內(nèi)向其中一個(gè)保證人主張過保證責(zé)任,我們和他協(xié)商,他還了部分的錢,我們就放棄了對(duì)他的保證責(zé)任。這次也沒有向其主張保證責(zé)任。對(duì)此,有和他簽署的材料為證。我們認(rèn)為,我們?cè)诒WC期間內(nèi)向部分保證人主張保證責(zé)任的效力及于所有連帶保證人。

因?yàn)槲覍?duì)擔(dān)保法研究也是不夠透徹,說實(shí)話,正在每日遞增的學(xué)習(xí)過程中,一時(shí)之間,我也拿不準(zhǔn),就決定把庭先開完,把案件事實(shí)固定下來,再回來研究怎么判。

剛開完庭,原告律師說,他們所主任找到了最高院一個(gè)案例,我一看還真是在類似案件中支持了原告。心里開始產(chǎn)生了支持原告的想法。但我轉(zhuǎn)念一想,總覺得不踏實(shí)。我又提了一句,如果向部分保證人主張權(quán)利的效力,可以及于其他連帶保證人。那么,你們放棄對(duì)部分保證人的權(quán)利,是否也會(huì)及于或者部分及于其他連帶保證人啊。我隨手拿手機(jī)搜相關(guān)案例,果然看到,好幾個(gè)外地法院的判決,認(rèn)為債權(quán)人放棄部分保證人的權(quán)利,將使得其他保證人在承擔(dān)完保證責(zé)任后,失去對(duì)所放棄保證人的追償權(quán),于是判,其他保證人免除部分保證責(zé)任。大概意思是,如果有三個(gè)保證人,你放棄一個(gè),那么另外兩個(gè)保證人,只承擔(dān)三分之二的保證責(zé)任。還不只一家外地法院這樣判,我拿著手機(jī)給原告律師看,并讓她也回去找找資料。

回到辦公室之后,我又查閱了最高院法官司偉、肖峰寫的《擔(dān)保法實(shí)務(wù)札記》,里面第212頁,有一個(gè)專門的小節(jié)“債權(quán)人向保證人之一主張權(quán)利的,是否及于其他保證人”。我心中一喜,馬上仔細(xì)看,里面明確表述了如下觀點(diǎn)?!盎谶B帶債務(wù)的原理,各連帶保證人各負(fù)全部給付的義務(wù)。債權(quán)人享有向多個(gè)保證人中的任何個(gè)人,或者部分或者全體請(qǐng)求先后或者同時(shí)履行全部或者部分債務(wù)的權(quán)利。債權(quán)人對(duì)其中一個(gè)保證人的權(quán)利主張,即使未直接向其他保證人主張,其效力也及于全體保證人?!闭f來也巧,就在這個(gè)時(shí)候,我東城法院執(zhí)行庭的一個(gè)朋友,打電話來問我。他們有個(gè)案子,法院判了,數(shù)個(gè)保證人承擔(dān)責(zé)任,但在執(zhí)行過程中,只執(zhí)行部分執(zhí)行人。他們出現(xiàn)了不同意見。有人主張,這樣不行。他主張這樣可以。問我是啥意見。我說,咱們真是親兄弟啊,我正看到這段呢。我把書的內(nèi)容,給他一念。他哈哈大笑說,我就知道找你沒問題。謝謝你啊。我說,我也是剛知道。剛說完,我突然就頓悟了。我說,你等會(huì)兒,兄弟,你可是幫了我大忙了。和你聊天,一下子,讓我想通了,我剛才一直沒有想通的問題。既然我自己都認(rèn)為可以僅執(zhí)行部分的保證人,如果這部分被執(zhí)行人錢夠的話,豈不是由他們承擔(dān)了所有保證責(zé)任啊。那么,我為什么要認(rèn)為,我在判決時(shí),需要給他們免除部分責(zé)任呢。連帶保證責(zé)任中,各保證人對(duì)外向債權(quán)人承擔(dān)連帶保證責(zé)任,債權(quán)人可以想追誰追誰,想怎么追就怎么追。而保證人之間的追償責(zé)任,是內(nèi)部責(zé)任,與債權(quán)人無關(guān)。這兩個(gè)責(zé)任是獨(dú)立的責(zé)任體系,相互不影響。即便債權(quán)人放棄了對(duì)部分保證人的追責(zé),其他保證人承擔(dān)完保證責(zé)任后,仍然有權(quán)去找被債權(quán)人忽略的保證人追償,讓他按比例承擔(dān)責(zé)任。外地法院的判決,邏輯起點(diǎn)就是錯(cuò)的。我對(duì)著電話自言自語,也不管東城法院的哥們能不能聽懂,然后,瘋狂大笑,都把我哥們嚇著了。他回我一句,你瘋了吧。我又連聲道謝了幾句,就把電話掛了。過了一會(huì)兒,原告律師打我辦公電話,說他們主任又找的了最高院的判例,是和外地法院相左的案例。于是,我又回到法庭接待了她,看了最高院的案例,雖然沒有提及其他保證人在承擔(dān)保證責(zé)任后,是否還可以找被忽略的保證人追償?shù)膯栴}。但總體思路和不免責(zé)的結(jié)果,和我剛才的頓悟是相一致的。于是,我自然就被原告律師說服了。哦,準(zhǔn)確的說,是被他們所主任和最高法院的法官說服了,就踏踏實(shí)實(shí)的作出了支持原告的判決。

三、成為一個(gè)優(yōu)秀的法律人

我設(shè)置這樣一個(gè)標(biāo)題,或許有人要取笑我了,搞得我好像是一個(gè)優(yōu)秀法律人的樣子。我只能說,成為一名優(yōu)秀的法律人,是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過程,也將是我的畢生追求。在此與諸君共勉。

1、以德配法,厚道靠譜。

但愿我們能如初見,若他日江湖再見,我不想見到你們變成勾兌律師、關(guān)系律師。當(dāng)然,你要是和我說,你現(xiàn)在已經(jīng)就是勾兌律師了,那咱就無法可說了啊。所謂德,剛才說了不少,不多少了。所謂厚道,就是無論對(duì)誰,都不要有太多的算計(jì)。練達(dá)而不圓滑。你的人品決定著你走的方向?qū)Σ粚?duì)。請(qǐng)相信,法律圈子很小的,這個(gè)世界除了無限行為能力人,誰都不傻。即便你能不做到有口皆碑,但至少不能有口皆呸。

2、追求專業(yè),廣結(jié)善緣。

我們干的是手藝活。你的專業(yè)決定著你能走多遠(yuǎn)。每個(gè)案子都認(rèn)真對(duì)待,自不待言。法律是經(jīng)驗(yàn)理性。牛律師,牛法官都是用一個(gè)一個(gè)復(fù)雜案件喂出來的。當(dāng)然,或許你會(huì)說,我們所很牛啊,而我們主任都從來不做案子。你能和人家比嗎?人家是律師界的政治家、社會(huì)活動(dòng)家,你行嗎?若他日江湖再見,我不想見到你們變成糊弄律師。

好好辦案子是一方面,另一方面你要在專業(yè)領(lǐng)域廣結(jié)善緣。一是人緣,你需要有一些可以信賴,有能力也愿意和你進(jìn)行探討的前輩和朋友。二是書緣,你需要準(zhǔn)備大量書籍。我不是推銷書,但是我準(zhǔn)備著這些書。中國(guó)法律出版社:最高法院司法觀點(diǎn)集成;各法、解釋理解與適用;全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì):各法釋義。

這些書,首先你得對(duì)目錄熟悉,把他們當(dāng)成字典。這樣遇到問題能夠很快查到。你也可以慢慢地精讀,這樣可以增加你適用、理解法律的能力。至于有人說的,方方面面的書都要看。這樣能夠拓展知識(shí)面。我只能說至少,我是沒有時(shí)間看,只有等到具體案子遇到專業(yè)問題,才會(huì)去搜資料,比如,我現(xiàn)在有個(gè)案子,關(guān)于起重機(jī)是否等于吊車的問題,影響了我的判案進(jìn)程。我這平時(shí),看再多書,也無法確定吊車是不是就是起重機(jī)啊三是案例緣。你可以多搜集一些案例。做一個(gè)目錄,把他們收藏起來,可以看也可以把看,但你得知道你有啥。

3、亮出羽毛、常于宣傳。

酒香也怕巷子深,你不宣傳自己,人家怎么能看到你。你要有一個(gè)人設(shè),即便你本來不是這樣的人,你也把自己包裝成自己的是靠譜、專業(yè)的人。你把自己宣傳成這一個(gè)人,你慢慢的就會(huì)往這個(gè)方面靠。同時(shí),你會(huì)的得到越來越多的機(jī)會(huì),為了實(shí)現(xiàn)這些機(jī)會(huì)。只能變得越來越靠譜專業(yè)。機(jī)會(huì)越多,你走得越快。宣傳決定了你能走多快。

4、鋼鐵戰(zhàn)士、身心健康。

當(dāng)你從事法律實(shí)務(wù)之后,你會(huì)發(fā)現(xiàn),世界上哪里有996那么輕松的工作。就拿準(zhǔn)備這份講話稿而言,我有一個(gè)晚上準(zhǔn)備到12點(diǎn),一個(gè)晚上準(zhǔn)備到1點(diǎn)半。你現(xiàn)在已經(jīng)是法律人了,要活下去,活得好,就不要矯情了,你必須是一個(gè)鋼鐵戰(zhàn)士。再說了,成年人的世界沒有容易二字。你換一行,也一樣悲催。另一方面,注重你的身心健康。身心決定了你能否走得下。平時(shí)利用一切機(jī)會(huì),加強(qiáng)鍛煉。保持心理健康,那就每個(gè)人方法不一樣了。

最后,將我的座右銘送給大家吧?!胺êo邊 一瓢堪惜 終至千里 何懼跬步  ”

 
 
 
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