發(fā)文機關中國公證協(xié)會
發(fā)文日期2004年09月09日
時效性現(xiàn)行有效
發(fā)文字號公協(xié)字〔2004〕第23號
施行日期2004年09月09日
效力級別行業(yè)規(guī)定
各省、自治區(qū)、直轄市公證員協(xié)會，新疆生產建設兵團司法局公證管理處，長安公證處：
《中國公證員協(xié)會關于辦理保全證據(jù)公證的指導意見》（以下簡稱《保全證據(jù)公證指導意見》）已經中國公證員協(xié)會四屆三次理事會通過，現(xiàn)印發(fā)你們，請認真貫徹落實。
保全證據(jù)公證是公證業(yè)務中一項業(yè)務量較大的業(yè)務。隨著人民法院民事審判制度的改革、當事人法律意識的增強，經過公證的證據(jù)，將在民事訴訟中以及在維護當事人合法權益的各種交涉中凸現(xiàn)其重要價值。因此，辦理好保全證據(jù)公證，對充分發(fā)揮公證在民商事活動中的保障作用，有著十分重要的意義。各地要做好《保全證據(jù)公證指導意見》的學習、落實工作，提升公證員在辦理保全證據(jù)公證方面的業(yè)務能力，提高保全證據(jù)公證的質量，以此帶動全行業(yè)公證質量的全面提高。
附件
中國公證員協(xié)會關于辦理保全證據(jù)公證的指導意見
保全證據(jù)公證是指公證處根據(jù)自然人、法人或者其他組織的申請，依法對與申請人權益有關的，以及有可能滅失或者以后難以取得的證據(jù)、行為過程加以提取、收存、固定、描述、監(jiān)督的活動。隨著人民法院民事審判方式的改革，保全證據(jù)公證發(fā)揮著愈加重要的作用為進一步規(guī)范保全證據(jù)公證活動，保證公證質量，維護公證當事人的合法權益，現(xiàn)根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國公證暫行條例》、《公證程序規(guī)則》等法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，就保全證據(jù)公證提出如下指導意見：
一、 關于保全證據(jù)公證的原則
公證處辦理保全證據(jù)公證，應遵循依法、客觀、公正的原則。
二、 關于辦理保全證據(jù)公證的條件
（一）公證申請人與保全事項具有法律上的利害關系；
（二）申請保全的證據(jù)應當是為了保護當事人合法權益或者有可能滅失、以后難以取得，需要進行保全的；
（三）辦理保全證據(jù)公證的公證處依法享有管轄權。
三、 關于保全證據(jù)公證的種類
（一）對書證、物證的保全；
（二）對視聽資料的保全；
（三）對證人證言、當事人陳述的保全；
（四）對行為過程和事實的保全。
四、 關于保全證據(jù)公證的管轄
保全證據(jù)公證，由當事人住所地、行為或者事實發(fā)生地的公證處管轄。
涉及不動產保全的，由不動產所在地公證處管轄。
五、 關于保全證據(jù)公證的申請、受理
申請人申請辦理保全證據(jù)公證，應當填寫公證申請表，并提交下列證件和證明材料：
（一）主體資格證明；
（二）需要保全的證據(jù)，以及能夠表明該證據(jù)有可能滅失、或者以后難以取得的材料，申請人與證據(jù)有權益關聯(lián)的材料；
（三）申請保全的證據(jù)是物證的，須提交物證樣品或者所有權證明、使用權證明、有利害關系的其他證明；
（四）公證人員認為應當提交的其他證明材料。
符合下列條件的申請，公證處應當予以受理，并書面通知當事人：
（一）申請人主體資格符合法律規(guī)定；
（二）申請保全事項屬于本公證處管轄；
（三）需要保全的事項與申請人的權益有利害關系。
對于不符合前款規(guī)定條件的申請，公證處應當作出不予受理的決定，通知申請人并告知對不予受理不服的申訴程序。
已由人民法院查封、扣押的財產，利害關系人申請辦理保全證據(jù)公證的，公證處應當不予受理，但人民法院申請或經人民法院同意的除外。
受理或不予受理的決定，應當在申請人提出申請之日起的七個工作日內作出。
六、 關于告知義務和談話筆錄
公證人員接待和詢問當事人及有關證人時，應當告知其權利、義務、法律責任和注意事項，并且應當按照《公證程序規(guī)則》第二十四條的規(guī)定制作談話筆錄，筆錄應當著重記錄下列內容：
（一）申請保全證據(jù)的原因、用途或者目的；
（二）申請保全證據(jù)的種類、名稱、數(shù)量、時間、地點和現(xiàn)狀；
（三）保全證據(jù)的方式、方法；
（四）公證人員認為應當記錄的其他內容。
當事人也可以提交包含上述內容的書面材料。
七、 關于審查
辦理保全證據(jù)公證，除應當按照《公證程序規(guī)則》第二十三條規(guī)定的內容進行審查外，公證處還應當重點審查下列內容：
（一）申請保全的證據(jù)來源；
（二）保全證據(jù)的方式、方法有無侵害他人合法權益的情形；
（三）保全的證據(jù)是否與當事人的權益有利害關系；
（四）參與保全證據(jù)的相關人員是否具有相應的資格。
八、 關于辦理保全證據(jù)公證的人員和方法的要求
對受理的保全證據(jù)公證事項，公證處應當派兩名以上公證人員辦理，其中至少應有一名公證員。
緊急情況下，可以由一名公證員和一名見證人進行；見證人應當由公安機關、居（村）委會的人員或者其他非利害關系人擔任。
公證處辦理保全證據(jù)公證，可以根據(jù)具體情況采取臨時封簽、制圖、拍照、錄音、錄像、復制、封存、非專業(yè)性鑒定和勘驗、制作筆錄等方法和措施。
九、 關于書證、物證和視聽資料的保全
辦理保全書證、物證和視聽資料公證的，公證人員應當采取現(xiàn)場勘驗和現(xiàn)場提取證據(jù)的方式進行。勘驗或者封存需要保全的書證、物證和視聽資料，要將情況認真記錄在案。記錄應包括：勘驗的時間、地點；辦理保全的公證人員及在場的相關人員的人數(shù)、姓名；保全對象的基本情況；保全的方式、方法；證據(jù)取得的時間、方式或證據(jù)的存放方式、地點、現(xiàn)狀；取得的證據(jù)數(shù)量、種類、形式等。
對不易收存的物證可以采取記錄、制圖、拍照、錄像、錄音、復制等方式加以提取。
辦理保全物證、書證和視聽資料的公證涉及專業(yè)問題的，應當在公證員的監(jiān)督下，由專業(yè)人員采取技術手段進行。
保全證據(jù)過程中所形成的錄音、錄像、攝像、測繪、評估或者鑒定等證據(jù)，由公證員、專業(yè)人員簽名并及時由公證處封存。
十、 關于證人證言、當事人陳述的保全
需要保全證人證言、當事人陳述的，證人或者當事人應當在公證員面前進行；
保全證人證言或者當事人陳述，公證員必須親自接待和詢問，審查其主體資格，告知其權利、義務，并制作談話筆錄，制作的證人證言，應當由證人簽名確認，加以收存；
同一公證事項中，涉及若干個證人證言的，公證員應當分別接待和詢問證人；
對律師調查形成的筆錄，不能直接作為證人證言使用，應當由公證員親自詢問證人，另行制作證言；
向有危重傷病的人提取證人證言或者當事人陳述時，應當由醫(yī)生證明其意識狀況并對全過程錄音或者錄像；
向未成年人或者間歇性精神病患者提取證人證言或者當事人陳述的，應當審查其年齡、智力或者保全時的精神健康狀況，并有其監(jiān)護人在場。
十一、 關于行為過程的保全
辦理保全行為過程的公證，應當審查行為人的身份、民事行為能力，以及行為內容和結果的真實性、合法性，并記錄保全行為的時間、地點、方式、過程。
對行為過程和事實的保全，涉及專業(yè)問題的，應當聘請專業(yè)人員進行，公證員應當審查其資格。
十二、 關于在保全證據(jù)公證中實施勘驗、封存、鑒定措施的要求
對于保全證據(jù)公證中公證員實施的勘驗、鑒定措施，應屬非專業(yè)性質，公證員要制作工作記錄，經在場的相關人員核對并簽字蓋章后，將該記錄附卷。
對于保全證據(jù)公證中實施封存的證據(jù)，應當封存于公證處。
十三、 關于信函、文書送達公證的要求
辦理信函、文書送達公證的，應做好送達筆錄，筆錄應當記明送達申請人、被送達信函、文書的名稱、送達地點和被送達人、送達方式，信函、文書的接收人應當在送達筆錄上簽名，拒絕簽名或拒絕接受信函、文書的，公證員應當記錄在案。
采用郵寄、電傳方式送達的，應當將送達憑證復印件存入卷中。
信函、文書送達由申請人進行，公證人員對全過程進行監(jiān)督，公證人員不得代理當事人送達。
申請人無法確認送達地點或者被送達人身份的，公證處應當不予受理。
十四、 關于知識產權內容的保全
辦理涉及知識產權內容的保全證據(jù)公證時，公證處有權根據(jù)當事人的要求和被保全對象的不同特點，采取監(jiān)督當事人購買或者索取實物、現(xiàn)場拍照、攝像、詢問證人、記錄、錄制證人證言等保全方式，全面、客觀地反映真實情況。
涉及著作權、專利權等知識產權的，公證員應當告知申請人保全證據(jù)公證不產生確認權利的效力，如果被保全的證據(jù)產生侵犯他人權利的后果，應當由當事人自行承擔責任。
十五、 關于監(jiān)督購買侵權物證或者外出提取侵權證據(jù)的要求
監(jiān)督購買侵權物證或者外出提取侵權證據(jù)時，為便于申請人取證，公證人員可以不公開身份，但必須親臨現(xiàn)場，監(jiān)督取證過程，并及時補記現(xiàn)場記錄，記清取證的時間、地點、證據(jù)名稱、數(shù)量等情況，由申請人或者在場人簽名；取證過程中取得的票據(jù)、單據(jù)等證書，能收存原件的應當收存原件，有正當理由無法收存原件的應當收存復印件。
十六、 關于涉及互聯(lián)網(wǎng)上侵權和違約的保全證據(jù)公證的要求
涉及互聯(lián)網(wǎng)上侵權和違約的保全證據(jù)公證，應當在公證人員的監(jiān)督下由相關人員在計算機操作，詳細記錄上網(wǎng)、進入相關網(wǎng)址、網(wǎng)頁、下載、打印相關內容的整個過程，如有必要可對全過程進行錄像。
十七、 關于因單方收回出租房屋或者其他物業(yè)進行保全證據(jù)公證的要求
因單方收回出租房屋或者其他物業(yè)而申請辦理保全證據(jù)公證的，必須具備以下條件：
（一）申請人須是房屋或者其他物業(yè)的所有權人或管理人，提交權屬證書或者授權委托書；
（二）提交經過公證的承租合同、契約，且其中必須載明承租人不履行或不完全履行合同、契約義務時，承租人愿意接受所有權人或者管理人單方、自行收回出租房屋或物業(yè)的承諾；
（三）提交承租人存在違約事實的證明材料（如：催繳租金的函件）；
（四）申請人承諾對單方收回房屋行為而侵犯他人合法權益承擔相應的法律責任；
（五）申請人有能力保護房屋內承租人財產的完整和安全。
申請人應當有能力控制證據(jù)保全現(xiàn)場的局面，防止矛盾激化；申請人無法控制現(xiàn)場局面的，公證處應當不予辦理，已經開始取證的，可暫時中止保全程序，待恢復正常后視情況繼續(xù)或者終止。
對現(xiàn)場清點的物品，除造冊登記外，應當進行封存，由申請人妥善保管；除清點記錄外，公證員對保全過程亦應做好現(xiàn)場記錄，如有必要也可采取拍照、攝像等方式對現(xiàn)場狀況加以固定。
十八、 關于辦理保全證據(jù)公證過程中的緊急措施
公證員在保全證據(jù)公證過程中，為了保證保全行為的連續(xù)性、客觀性和真實性。在緊急情況下，對清點過程中放置待清點物品的房間，可以采取粘貼臨時性封簽的方式，對物證及其存放環(huán)境等事實進行固定。
十九、 關于證據(jù)的保管
對于公證處提取或者保存的書證、物證等，公證處應當歸檔。
保全證據(jù)的公證卷宗及證據(jù)應當妥善保管，相關人員及部門調閱應手續(xù)完備，防止證據(jù)丟失。
二十、 關于保全證據(jù)公證書的審批、出證
對辦理的保全證據(jù)公證事項出具公證書時，公證員應當將草擬的公證書原稿連同公證卷宗及時報批，實行主辦公證員制度的公證處按本處規(guī)定執(zhí)行。
符合下列條件的，可以出證：
（一）當事人主體資格符合法律規(guī)定；
（二）當事人提交的證件、證明材料屬實、有效；
（三）申請保全證據(jù)的行為不危害社會公共利益；
（四）保全證據(jù)方式、方法得當；
（五）保全的證據(jù)與當事人具有法律上的利害關系；
（六）法律適用準確，程序符合規(guī)定；
（七）談話筆錄、工作記錄全面、準確；
（八）公證書用詞準確，格式符合規(guī)定。
辦理保全證據(jù)公證，應當出具要素式公證書。
二十一、 關于房屋拆遷保全證據(jù)公證
房屋拆遷保全證據(jù)公證，應當按照司法部《房屋拆遷證據(jù)保全公證細則》的規(guī)定辦理。
二十二、 關于收費
保全證據(jù)公證的收費應當按照國家規(guī)定的《公證服務收費標準》執(zhí)行。辦理保全證據(jù)公證中所需錄音、錄像、攝像、鑒定、評估、保管等的費用由申請人承擔。
