審理法院： 蘭州市紅古區(qū)人民法院
案 號： （2011）紅刑初字第20號
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2011-05-10
一審請求情況
蘭州市紅古區(qū)人民檢察院指控：1、2010年8月23日晚，被告人王某1、馮某2、尚某3在馮某2宿舍，將馮某2保管的蘭州供電公司紅古分公司的設(shè)備返還款108000元現(xiàn)金和尚某3保管的蘭州供電公司紅古分公司小金庫的46000元現(xiàn)金，總計154000元現(xiàn)金私分。王某1分得現(xiàn)金52000元，馮某2、尚某3各分得現(xiàn)金51000元。
2、2010年年初，被告人馮某2利用其保管蘭州供電公司紅古分公司設(shè)備返還款的職務(wù)便利，將其中的109000元予以侵吞，用于其購房和日常開銷。
3、2009年8月24日、11月4日，被告人王某1利用職務(wù)便利，以借條形式，私自從本單位小金庫中分別借出100000元、50000元供他人和自己使用，至案發(fā)時上述兩筆公款尚未歸還。
其中，被告人王某1、尚某3貪污公款154000元，被告人馮某2貪污公款總計263000元，被告人王某1挪用公款150000元。公訴機關(guān)當(dāng)庭出示、宣讀了被告人王某1供述材料，被告人馮某2供述材料，被告人尚某3供述材料，證人陳少林、何莉、劉沿、虎志璽、王軍平、魏成兒、張敏、金成強、馬布拉、孔令東證言，銀行賬戶查詢單，紅古區(qū)郵政局電力工程合同，發(fā)票，借條復(fù)印件，存折復(fù)印件，自首證明，營業(yè)執(zhí)照，蘭州供電局文件，搜查筆錄，扣押物品清單，戶籍證明等證據(jù)，以支持其指控的罪名成立。
公訴機關(guān)認(rèn)為，被告人王某1、馮某2、尚某3身為國有企業(yè)管理人員，利用職務(wù)之便私分、侵吞公款，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第382條之規(guī)定，涉嫌構(gòu)成貪污罪。被告人王某1利用職務(wù)之便，挪用公款供他人和自己使用，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第384條之規(guī)定，涉嫌構(gòu)成挪用公款罪。提請本院依法懲處。
一審答辯情況
被告人王某1辯解稱：貪污罪中108000元我認(rèn)為不是公款，挪用公款是借貸性質(zhì)，不應(yīng)當(dāng)是挪用公款。
辯護人高汝學(xué)的辯護意見：1、設(shè)備返還款108000元不是公款，小金庫46000元是否為公款沒有查證清楚；2、被告人王某1出借單位小金庫150000元應(yīng)認(rèn)定為正常借貸關(guān)系。
被告人馮某2辯解稱：起訴書指控的第二筆我沒有侵吞的故意，不應(yīng)當(dāng)是貪污。
辯護人王斌的辯護意見：1、公訴機關(guān)指控被告人馮某2構(gòu)成貪污罪定性不準(zhǔn)；將217000元和46000元認(rèn)定為公款，證據(jù)不足；2、公訴機關(guān)指控被告人馮某2侵吞109000元構(gòu)成貪污罪，證據(jù)不足；3、被告人馮某2有自首情節(jié)，應(yīng)從輕或減輕處罰。
被告人尚某3辯解稱：我拿了不該拿的錢，案發(fā)后我及時退清贓款，我認(rèn)罪，請求從輕處罰。
辯護人郭艷芬的辯護意見：1、被告人尚某3屬于從犯；2、被告人尚某3主觀惡性較小，犯罪情節(jié)輕微，應(yīng)從輕、減輕處罰；3、被告人尚某3案發(fā)后，主動認(rèn)罪，具有坦白的從輕情節(jié)；4、被告人尚某3主動認(rèn)罪，積極退贓。請求法庭對被告人尚某3適用緩刑。
本院查明
經(jīng)審理查明：1、2010年8月23日被告人馮某2拿到供貨商陳少林送給蘭州市供電公司紅古分公司的設(shè)備返還款（即增開發(fā)票款）人民幣100000元，當(dāng)晚被告人王某1、馮某2、尚某3酒后在馮某2宿舍，馮某2提議將其保管的蘭州供電公司紅古分公司的設(shè)備返還款人民幣108000元（其中8000元為之前陳少林送給蘭州市供電公司紅古分公司的設(shè)備返還款117000元中的，由馮某2保管）私分，后由尚某3將其保管的蘭州供電公司紅古分公司小金庫的人民幣46000元拿出，總計人民幣154000元三被告私分。被告人王某1分得人民幣52000元，被告人馮某2、尚某3各分得人民幣51000元。
2、2010年年初，被告人馮某2利用其職務(wù)便利拿到供貨商陳少林給蘭州供電公司紅古分公司的設(shè)備返還款（即增開發(fā)票款）人民幣117000元，被告人馮某2將該款存放于個人銀行賬戶中。
3、2009年8月24日、11月4日，被告人王某1私自從本單位小金庫中分別借出100000元、50000元供其朋友宋建波和自己使用，至案發(fā)時上述兩筆借款均未歸還。
另查明，被告人王某1、馮某2、尚某3在檢察機關(guān)調(diào)查期間，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的罪行，案發(fā)后主動交代犯罪事實，并且已退清全部贓款。
上述事實，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的下列證據(jù)證實：
1、被告人王某1供述材料證實：2010年8月23日晚上，我和我公司副經(jīng)理馮某2、尚某3三人在馮某2宿舍，馮某2拿出一個檔案袋，說是供貨商給的設(shè)備返還款10萬元，我們?nèi)似椒至恕Ｎ艺f這樣不好，還是歸到小金庫更好，我們的責(zé)任也就小一些。馮某2說沒事很安全，當(dāng)時尚某3沒說什么，我也沒有再堅持，這樣我們?nèi)司蛯⑦@10萬元錢平分了。之后尚某3又從他的房間拿來些錢，我們一并將錢平分了。當(dāng)時我沒有數(shù)錢，只記得馮某2和尚某3兩人說每人分得50000多元，馮某2將我的一份裝在紙袋，我回宿舍將紙袋放進衣柜后沒數(shù)過也沒動過。我們分的這10萬元錢是供貨商給的設(shè)備返還款，我不知道這個供貨商是誰，但我知道供貨商給返還款這回事。因為我們單位承攬了用電業(yè)務(wù)工程，工程給了倚能集團建安分公司施工，并指定建安公司使用供貨商的設(shè)備，馮某2負(fù)責(zé)和操作這項工作。建安公司給供貨商付設(shè)備款后，由供貨商給我們單位返還一些設(shè)備款，歸入我們公司小金庫，供貨商給馮某2的設(shè)備返還款是給我們單位的。我們分的尚某3拿來的錢是我們公司小金庫的錢，這是馮某2去上海前交給尚某3的，但具體有多少錢我不清楚。2009年8月14或16日下午，我朋友宋建波找我借錢，當(dāng)時我自己沒有這么多錢，他又急用錢，并說一個月后按時歸還。我安排公司綜合辦主任韓莉娟，將她保管的我單位公款借給宋建波，當(dāng)時我讓宋建波寫了借款欠條，我們兩人簽了姓名和時間，我把借條交給韓莉娟保管。2009年11月，我從何莉手中借了她保管的我公司小金庫的5萬元錢，借錢時我給何莉打了借條。我借錢主要是由于宋建波借了我本人的37000元錢，而我急于用錢，借的錢用于我女兒在嘉興購置電器和家具。
2、被告人馮某2供述材料證實：2010年8月23日陳少林給我送過來10萬元設(shè)備款，我回到單位后和王某1經(jīng)理、副經(jīng)理尚某3三人去吃飯，路上我向王經(jīng)理匯報了設(shè)備款的事，并說單位的小金庫賬戶已消，這錢怎么辦？王某1說安全不，我說安全，王某1說我們?nèi)朔至?。飯后回到我宿舍，我拿?0萬元錢，還從我包里拿出陳少林以前給的設(shè)備返還款8000元，然后尚經(jīng)理又拿出他保管的小金庫的46000元錢，我們一并分了，王某1分了52000元，我和尚某3每人各分了51000多元。尚某3拿出的46000元是我們單位何莉保管的小金庫剩余的錢，我去上海之前讓何莉?qū)⑺９艿男〗饚斓氖罩闆r和現(xiàn)金一同交給了尚某3。我第一次收到陳少林給的設(shè)備返還款117000元后，王某1和尚某3都知道有一筆設(shè)備返還款在我手里，但不知道有多少錢，何時給的。我把這117000元錢中的60000元錢用于交購房款，其中的8000元和第二次的10萬元設(shè)備返還款一并與王某1、尚某3平分了，剩余的錢我可能存在銀行或買股票了。購房款是尚某3代我去交的。陳少林給我們單位設(shè)備返還款是我提出來的，我們公司承攬用電工程時，將工程介紹給倚能集團建安公司施工，我和王某1經(jīng)理商量后，指定供電設(shè)備由陳少林供貨，讓陳少林將設(shè)備價格抬高，把提高的部分返還給我們，給單位小金庫增加收入。這項工作具體是我操作的，王某1不知道細(xì)節(jié)。2009年下半年，王某1從我單位何莉保管的小金庫中借了5萬元錢，何莉給我說王某1還打了借條。今年8月份，我單位清理小金庫時何莉說王某1還未還這筆錢。
3、被告人尚某3供述材料證實：2010年8月23日晚，在馮某2宿舍，馮某2說她手里有108000多元錢，沒辦法入賬，索性大家分了，這樣我們?nèi)似骄至?6000元。然后王某1說把小金庫剩余的46000元一起分了。這樣王某1共分得52000元，我和馮某2各分得51000元，我分得的錢我存入銀行了。我不分管客戶用電工程，不知道設(shè)備返還款的事。我曾幫馮某2從她的招商銀行卡上取了20幾萬元到建行指定的賬戶上交房款，有交款單為證。
4、證人陳少林證言證實：我于2009年上半年開始通過馮某2介紹在紅古區(qū)銷售德力西電器。在銷售產(chǎn)品過程中，馮某2先打電話安排我組織產(chǎn)品，經(jīng)安裝調(diào)試并檢驗合格，在開發(fā)票時，馮某2指定我在實際銷售價的基礎(chǔ)上加價，她告訴我加價的具體數(shù)額，并說加價部分是給他們供電局的。之后我將開好的發(fā)票和與承建工程的建安公司的購銷合同一起交給馮某2，剩下的手續(xù)由她辦理。貨款到賬時，馮某2通知我去取款。我拿到貨款后就把加價的那部分取出來，轉(zhuǎn)到我個人賬戶上，之后等馮某2電話把錢交給她。我共給馮某2兩次錢，第一次是2009年11月，我在蘭州一家飯館請馮某2吃過飯后，給她117000元。第二次是今年8月23日下午2點多，在蘭州市鐵一小附近的馬路邊，我給馮某2給了10萬元。我們在紅古開展的第一筆業(yè)務(wù)都是馮某2幫助做的，所以她提的要求我們必須滿足。
5、證人何莉證言證實：今年8月12日，馮某2叫我到她辦公室，尚某3也在場，馮某2安排我將我保管的公司的所有小金庫的賬和錢全部交給他們。這樣，我在之后的幾天時間分四次將小金庫的錢全部交給尚某3，共計11萬元左右。2009年11月，王某1經(jīng)理從我保管的單位小金庫中借走了5萬元現(xiàn)金，當(dāng)時他說他一個朋友有事需用錢，并給我打了借條。我給馮某2經(jīng)理交賬時，把這張借條一并交了。馮某2經(jīng)理知道王某1經(jīng)理從我手中借走5萬元錢的事，因為我保管的小金庫每一筆支出我都向她匯報。
6、證人劉沿證言證實：我們單位用電工程的施工單位、設(shè)計單位和設(shè)備都是由負(fù)責(zé)報裝的馮某2副經(jīng)理決定的，工程價格是客戶和馮經(jīng)理直接談的。紅古地區(qū)的用電客戶大部分用的是上海德力西的電器設(shè)備，這是通過用電檢查和客戶反映出來的，有客戶反映該設(shè)備的售后服務(wù)跟不上，也有客戶反映價格有點高。
7、證人虎志璽證言證實：我公司指定用電工程的施工單位為蘭州倚能電力集團公司建安分公司，設(shè)備供應(yīng)商為上海德力西集團有限公司，這是由單位領(lǐng)導(dǎo)決定的。
8、證人王軍平證言證實：蘭州倚能電力集團公司建安分公司主要搞電力安裝工程業(yè)務(wù)，該公司在紅古設(shè)有工程項目部，紅古項目部的負(fù)責(zé)人是魏成兒。我公司在紅古地區(qū)的電力安裝工程都是通過紅古供電公司干的，紅古供電公司指定設(shè)備供應(yīng)商和設(shè)備價格，我公司與用戶簽訂的工程合同造價里包括設(shè)備的價格。我公司收到工程款后，根據(jù)紅古供電公司的要求將設(shè)備款支付給供應(yīng)商。紅古供電公司指定的設(shè)備是上海德力西的，該公司副經(jīng)理馮某2具體與我公司聯(lián)系供應(yīng)設(shè)備的事。
9、證人魏成兒證言證實：我公司主要靠紅古供電公司在紅古地區(qū)承攬電力工程。工程費用由紅古供電公司談，我們只負(fù)責(zé)施工，設(shè)備也是紅古供電公司制定的供應(yīng)商供應(yīng)，我們使用的設(shè)備主要是上海德力西的電力設(shè)備，紅古供電公司主管供電工程的是馮某2經(jīng)理。
10、證人張敏證言證實：新連海天然氣公司的用電工程是我具體負(fù)責(zé)辦理的。紅古供電公司向我公司推薦設(shè)計單位為倚能集團，并指定我公司使用上海德力西的電力設(shè)備，我公司又通過紅古供電公司馮某2經(jīng)理聯(lián)系了建安公司進行施工。
11、證人金成強證言證實：2009年郵政局新家屬樓完工后，其負(fù)責(zé)與紅古供電公司聯(lián)系用電工程業(yè)務(wù)，并簽訂了合同。這項工程的預(yù)算、工程隊及設(shè)備都是紅古供電公司決定的。最初他們預(yù)算的價格為40萬元左右，后經(jīng)多次協(xié)商定為18.8萬元。
12、證人馬布拉證言證實：海石灣惠民家園的用電工程是我找紅古供電公司的馮某2聯(lián)系的，工程預(yù)算、簽訂合同及采購設(shè)備都是供電公司說了算。供電公司最初的工程預(yù)算是41萬多元，后經(jīng)協(xié)調(diào)改為32萬元，最后定為29萬元。工程結(jié)束后，工程款已結(jié)清。
13、證人孔令東證言證實：2009年紅古電信公司向紅古供電公司申請了用電工程，工程預(yù)算是紅古供電公司做的，用電設(shè)備也是供電公司決定的，我們沒有選擇權(quán)。
14、證人韓莉娟證言證實：2009年8月24日下午，王某1到我辦公室說他朋友出車禍急需用錢，要借10萬元現(xiàn)金，一個星期后就還，問我能不能湊10萬元現(xiàn)金。這樣我就到紅古農(nóng)業(yè)銀行我公司小金庫賬戶上分別取了7萬元和3萬元，然后將10萬元拿到王某1辦公室，王某1讓我直接交給他的朋友。當(dāng)時王某1給了一張他朋友寫的借條。今年5月份，王某1說他朋友準(zhǔn)備還錢，讓我把借條給他，錢拿來后就給我，結(jié)果至今未還。
15、銀行賬戶查詢單證實：2010年8月23日，陳少林從其農(nóng)行賬戶上二次分別取款49900元，共計99800元。陳少林注明取出款后自己添了200元，湊成10萬元交給馮某2。
16、紅古區(qū)郵政局電力合同、發(fā)票證實：紅古區(qū)郵政局家屬樓及辦公樓電力改造工程由永靖縣西河鄉(xiāng)電力安裝工程隊承建，工程總造價為18.8萬元，工程款已于2009年11月9日付清
17、借條復(fù)印件證實：宋建波于2009年8月24日向王某1借款人民幣100000元。該借據(jù)上有王某1的簽名。2009年11月5日王某1從何莉處借款50000元。
18、存折復(fù)印件證實：韓莉娟2009年8月24日從其銀行賬戶中分別取款7萬元、3萬元。
19、自首證明證實：在本案調(diào)查期間，被告人王某1、馮某2、尚某3如實供述司法機關(guān)尚未掌握的自己的罪行，認(rèn)為對王某1、馮某2、尚某3應(yīng)按自首認(rèn)定，建議在審查、起訴、審判、量刑等訴訟環(huán)節(jié)予以酌情考慮。
20、營業(yè)執(zhí)照證實：蘭州供電公司紅古分公司系國有企業(yè)。
21、蘭州供電公司文件證實：被告人王某1任紅古分公司經(jīng)理、被告人馮某2、尚某3任紅古分公司副經(jīng)理。
22、搜查筆錄、扣押物品清單證實：從被告人王某1處扣押現(xiàn)金5萬元；從被告人馮某2處扣押現(xiàn)金16萬元；從被告人尚某3扣押現(xiàn)金51000元。
23、戶籍證明證實：被告人王某1，生于1957年10月8日；被告人馮某2，生于1968年2月10日；被告人尚某3，生于1977年9月28日。
上述證據(jù)，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人馮某2、王某1、尚某3身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞公款人民幣154000元（馮某2、尚某3各51000元，王某152000元），被告人馮某2利用職務(wù)上的便利，侵吞公款人民幣109000元，三被告人的行為符合貪污罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成貪污罪，公訴機關(guān)指控三被告人犯貪污罪的罪名成立。被告人馮某2、王某1在共同犯罪中起主要作用，系主犯，應(yīng)依法予以處罰，被告人尚某3在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法應(yīng)當(dāng)減輕或者免除，本院決定減輕處罰。被告人馮某2拿到的上海德力西設(shè)備廠給蘭州供電局紅古分局設(shè)備返還款（即增開發(fā)票款）人民幣217000元，屬于應(yīng)當(dāng)上繳單位的收入，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公款，故三被告人私分其中108000元的行為應(yīng)以貪污論處，被告人王某1及其辯護人辯解貪污罪中108000元不是公款的意見，本院不予采納。被告人馮某2在拿到設(shè)備返還款（即增開發(fā)票款）117000元后，即未上繳單位，也未向經(jīng)理王某1說明收入來源及具體數(shù)額，被告人馮某2對該單位小金庫又無保管權(quán)，而是將該款私自存放于個人銀行賬戶中，根據(jù)最高人民法院《全國法院審理經(jīng)濟犯罪案件工作座談會紀(jì)要》第四項關(guān)于挪用公款轉(zhuǎn)化為貪污的認(rèn)定第三項的規(guī)定，其行為屬截取單位收入不入賬，非法占有，使所占有的公款難以在單位財務(wù)賬目上反映出來，且沒有歸還行為，應(yīng)當(dāng)以貪污論處。故被告人馮某2關(guān)于該筆款項其沒有侵吞故意的辯解意見，本院不予采納。其辯護人關(guān)于公訴機關(guān)指控被告人馮某2構(gòu)成貪污罪定性不準(zhǔn)，將217000元和46000元認(rèn)定為公款，證據(jù)不足，以及公訴機關(guān)指控被告人馮某2侵吞109000元構(gòu)成貪污罪，證據(jù)不足的辯護意見，本院不予采納。被告人王某1身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用公款150000元歸個人使用，其行為符合挪用公款罪的構(gòu)成要件，構(gòu)成挪用公款罪，公訴機關(guān)指控被告人王某1犯挪用公款罪罪名成立。被告人王某1以個人名義，將公款供其本人和朋友使用，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于中華人民共和國刑法第384條第1款的解釋》第2款第1項的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為挪用公款歸個人使用，故被告人王某1及其辯護人關(guān)于被告人王某1的行為屬于正常借貸關(guān)系的辯護意見，本院不予采納。被告人馮某2、王某1、尚某3在案件調(diào)查期間，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的犯罪事實，并經(jīng)查證屬實，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為自首，可以從輕或減輕處罰，本院決定減輕處罰。被告人馮某2、王某1、尚某3案發(fā)后，主動退清全部贓款，可以酌定予以處罰。依據(jù)《甘肅省高級人民法院
裁判結(jié)果
被告人王某1犯貪污罪，判處有期徒刑五年六個月，并處沒收個人財產(chǎn)人民幣60000元。犯挪用公款罪，判處有期徒刑一年六個月，兩罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑六年，并處沒收個人財產(chǎn)人民幣60000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2010年9月2日起至2016年9月1日止）
被告人馮某2犯貪污罪，判處有期徒刑六年，并處沒收個人財產(chǎn)人民幣80000元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2010年9月2日起至2016年9月1日止）
被告人尚某3犯貪污罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處沒收個人財產(chǎn)人民幣50000元。
（緩刑考驗期自判決確定之日起計算）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向甘肅省蘭州市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審判人員
審判長魯吉年
審判員丁學(xué)良
人民陪審員梁麗琴
裁判日期
二〇一一年五月十日
書記員
書記員王軍
