案由 侵犯公民個(gè)人信息
案號(hào) （2021）皖0881刑初191號(hào)
安徽省桐城市人民檢察院以桐檢刑訴[2021]103號(hào)起訴書(shū)指控被告人鐘某1、周某2犯侵犯公民個(gè)人信息罪，于2021年7月23日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭于2021年10月22日公開(kāi)開(kāi)庭審理。桐城市人民檢察院指派檢察員張亮亮出庭支持公訴，鐘某1及其辯護(hù)人胡銳謹(jǐn)、周某2及其辯護(hù)人光勇到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控：2021年1月左右,被告人鐘某1按照網(wǎng)名“渣男豪”的網(wǎng)友要求,找到被告人周某2介紹的申某（另案處理）、劉某（另案處理）等人,欲利用ＯＰＰＯ平臺(tái)進(jìn)行貸款業(yè)務(wù)推廣,增加曝光量搜集貸款者信息。被告人鐘某1等人在“渣男豪”未提供任何資質(zhì)的情況下,通過(guò)申某等人制作了相關(guān)的廣告頁(yè)面、后臺(tái)系統(tǒng),并將“渣男豪”轉(zhuǎn)發(fā)的違規(guī)咨詢鏈接綁定在該頁(yè)面上,先后開(kāi)通了青縣青隆村鎮(zhèn)銀行貸款、華行貸款等多個(gè)賬戶,獲取貸款者的個(gè)人信息,形成記載有用戶姓名、聯(lián)系方式等信息的表單,前述表單的賬戶密碼等相關(guān)信息由被告人鐘某1從申某處獲取后轉(zhuǎn)發(fā)給“渣男豪”。被告人鐘某1、周某2在廣告投放過(guò)程中,根據(jù)表單收集個(gè)人信息數(shù)量和“渣男豪”的反饋,調(diào)整投放廣告策略,明知他人利用虛假貸款頁(yè)面獲取貸款者信息,仍伙同申某等人繼續(xù)推廣。被告人鐘某1從“渣男豪”處收取費(fèi)用并從中抽取5%利潤(rùn)與被告人周某2分成,剩余的錢(qián)款共計(jì)470余萬(wàn)元均轉(zhuǎn)賬給申
銘偉等人。截止案發(fā),被告人鐘某1等人通過(guò)后臺(tái)表單系統(tǒng)搜集到的公民個(gè)人信息達(dá)20155條,均提供給了“渣男豪”,導(dǎo)致安徽桐城籍程某等人上當(dāng)受騙,遭受經(jīng)濟(jì)損失。被告人鐘某1、周某2同申某等人共計(jì)非法獲利近44萬(wàn)元,其中被告人鐘某1、周某2分別獲利10萬(wàn)元。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為：被告人鐘某1、周某2違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定,非法獲取公民個(gè)人信息并將信息提供給他人,非法獲利近44萬(wàn)元,情節(jié)特別嚴(yán)重,應(yīng)當(dāng)以侵犯公民個(gè)人信息罪追究其刑事責(zé)任。建議對(duì)鐘某1判處有期徒刑三年八個(gè)月至四年八個(gè)月，并處罰金；對(duì)周某2判處有期徒刑三年六個(gè)月至四年六個(gè)月，并處罰金。現(xiàn)提起公訴,請(qǐng)依法判處。
被告人鐘某1辯稱：在線咨詢是廣告主的要求和目的；表單頁(yè)面，客戶是完全民事行為能力人，可以填寫(xiě)真實(shí)的，也可以填寫(xiě)不真實(shí)的，表單沒(méi)有自動(dòng)收集的功能，它的作用是展現(xiàn)在網(wǎng)上供用戶進(jìn)行操作，后臺(tái)會(huì)留下記錄，表單頁(yè)面上也注明了風(fēng)險(xiǎn)提示。在整個(gè)過(guò)程中，其并沒(méi)有實(shí)際投放廣告，因此其沒(méi)有獲取和收集公民個(gè)人信息，表單賬號(hào)和密碼是申某當(dāng)時(shí)通過(guò)廣告賬戶一并發(fā)給其的，這是在廣告投放開(kāi)始之前，其中并沒(méi)有任何公民個(gè)人信息和操作記錄，因此其向客戶提供的是網(wǎng)絡(luò)賬戶和存儲(chǔ)工具，且其并沒(méi)有以此獲利。在整個(gè)過(guò)程中，其沒(méi)有登錄廣告賬號(hào)和表單后臺(tái)，直到拿到起訴書(shū)才知道有公民信息達(dá)到20155條，公安機(jī)關(guān)在對(duì)其采取強(qiáng)制措施后在其電腦上打開(kāi)是首次登錄。其愿意接受處罰，希望法庭能對(duì)其從輕、減輕處罰，讓其早日回歸社會(huì)（庭后簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)）。
被告人鐘某1的辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)：1、鐘某1與申某的微信聊天記錄明確提及客戶是不要表單，只要在線咨詢和下載鏈接的廣告戶。申某在制作廣告時(shí)，插入咨詢鏈接是為了實(shí)現(xiàn)頁(yè)面技術(shù)上的跳轉(zhuǎn)功能，并在廣告展示首頁(yè)插入了具有收集、匯總意向貸款人信息的表單，但這是互聯(lián)網(wǎng)廣告行業(yè)的通行做法。2、程某不是被申某發(fā)布的廣告在線客服詐騙，其是在2021年2月2日17時(shí)53分瀏覽網(wǎng)頁(yè)時(shí)加了客服微信后被誘導(dǎo)詐騙的，而在案證據(jù)顯示其點(diǎn)擊申某發(fā)布廣告并在表單留下個(gè)人信息的時(shí)間是2021年2月1日12時(shí)45分，故可以排除誘導(dǎo)其添加客服微信實(shí)施詐騙的并非申某發(fā)布的廣告在線咨詢客服。另從轉(zhuǎn)賬時(shí)間和其提交給公安機(jī)關(guān)入卷的轉(zhuǎn)賬截圖及網(wǎng)頁(yè)截圖時(shí)間來(lái)分析，其截圖時(shí)間應(yīng)該是在做完詢問(wèn)筆錄后，并非是2月2日對(duì)其實(shí)施詐騙的廣告頁(yè)面。3、公安機(jī)關(guān)根據(jù)被害人網(wǎng)頁(yè)截圖中的網(wǎng)址鎖定了劉某的服務(wù)器，雖在后臺(tái)的數(shù)據(jù)中確認(rèn)程某點(diǎn)擊過(guò)申某的廣告，但本案的其他證據(jù)確能證明其被騙當(dāng)天并未點(diǎn)擊申某發(fā)布的廣告，對(duì)其實(shí)施詐騙的是其他代理商發(fā)布的廣告。4、“混合三打”群聊天記錄顯示，得知廣告被投訴后，三人均表示詫異，立即向廣告主核實(shí)是否有欺詐，三人嘗試是否能恢復(fù)在線聊天軟件的聊天記錄，調(diào)查到底是如何被騙的，并認(rèn)為可能是競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手惡意舉報(bào)，覺(jué)得客戶在這次惡意舉報(bào)中遭受損失，表示會(huì)積極協(xié)調(diào)代理商溝通舉報(bào)賬戶廣告費(fèi)被凍結(jié)事宜為客戶減損。故鐘某1、申某、周某2至少在2021年3月5日前不明知廣告主投放廣告的目的是為了實(shí)施詐騙，而是認(rèn)為是為了推銷真實(shí)貸款而投放廣告。5、不排除廣告主系資質(zhì)不健全的金融貸款機(jī)構(gòu)，投放廣告目的是為了推銷真實(shí)的貸款，網(wǎng)民通過(guò)該廣告獲取了貸款。6、本案各被告人主觀上無(wú)非法獲取他人信息的故意，客觀上制作添加表單的原因是出于發(fā)布在線聊天廣告的技術(shù)需要，且表單不要求對(duì)手機(jī)號(hào)碼進(jìn)行驗(yàn)證，填寫(xiě)任意數(shù)據(jù)都可以實(shí)現(xiàn)跳轉(zhuǎn)功能轉(zhuǎn)入在線咨詢頁(yè)面。表單匯總的信息是貸款意向客戶自愿填寫(xiě)，即便添加表單的目的是為了收集客戶信息，也屬于合法獲取。在無(wú)證據(jù)證明投放廣告是為了實(shí)施詐騙，未完全排除其他人經(jīng)在線客服介紹成功申請(qǐng)貸款的背景下，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定客戶是被騙取個(gè)人信息，也就自然不能認(rèn)定為非法獲取。7、投放商業(yè)廣告的目的在于開(kāi)拓客源，如果將經(jīng)營(yíng)中委托他人收集或受委托幫他人收集意向客戶信息都評(píng)價(jià)為非法獲取或提供，那就意味著所有以獲取意向客戶信息為目的的廣告宣傳都是非法的，這顯然有悖于社會(huì)現(xiàn)狀與公眾一般認(rèn)知的。在廣告頁(yè)面植入讓客戶填寫(xiě)信息的窗口是該行業(yè)的通行做法，被告人提供的是有收集、匯總客戶信息的工具，而非數(shù)據(jù)。8、即使法院認(rèn)定被告人構(gòu)成了侵犯公民個(gè)人信息罪，也屬于普通情節(jié)且應(yīng)認(rèn)定為幫助犯，不應(yīng)將投放廣告的44萬(wàn)獲利等同為是獲取并提供公民個(gè)人信息不法行為的獲利，否則導(dǎo)致量刑不均衡。9、本案的收集行為除了未做到明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，不符合“明示”的要求外，另外幾點(diǎn)已經(jīng)達(dá)到，那么不符合“明示”是不是就屬于刑事違法，這個(gè)問(wèn)題網(wǎng)絡(luò)安全法已經(jīng)給出了回答。10、鐘某1、申某的行為確應(yīng)受到處罰，但在本案件中，真正為虛假?gòu)V告發(fā)布提供技術(shù)支持的既不是申某，也非鐘某1，而是ｏｐｐｏ平臺(tái)和一級(jí)代理商，獲利最多的是他們。本案被告人因一時(shí)失察誤入歧途，希望法庭本著感化和挽救輕罪被告人、促進(jìn)社會(huì)和諧穩(wěn)定的基本要求，作出公正判決。
被告人周某2辯稱：在偵查階段其對(duì)幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪表示認(rèn)罪認(rèn)罰，但是現(xiàn)在指控其犯侵犯公民個(gè)人信息罪，其對(duì)該罪名不是很了解，所以請(qǐng)法庭定奪。對(duì)自己的行為其愿意認(rèn)罪認(rèn)罰，但在到案之前其并未見(jiàn)到起訴書(shū)指控的20155條信息，其也沒(méi)有將上述信息提供給別人而由此獲利。因誤入歧途觸犯法律，愿意認(rèn)罪認(rèn)罰，希望法院給其一次改過(guò)自新的機(jī)會(huì)（庭后簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)）。
被告人周某2的辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)：一、指控被告人周某2的行為構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪事實(shí)不清，證據(jù)不足，指控不能成立。因?yàn)楝F(xiàn)有證據(jù)不能證明包括周某2在內(nèi)的各被告人具有侵犯公民個(gè)人信息的犯罪故意，客觀上周某2也沒(méi)有實(shí)施侵犯公民個(gè)人信息犯罪的三類行為。同時(shí)，既沒(méi)有證據(jù)證明周某2與鐘某1具有侵犯公民個(gè)人信息的共同犯意和能夠證明“渣男豪”利用涉案信息進(jìn)行了詐騙。二、各被告人充其量推定其明知廣告主沒(méi)有相應(yīng)資質(zhì)，可能會(huì)利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，而為其提供廣告推廣等幫助，那也是構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪。三、若法庭認(rèn)為周某2構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，也不應(yīng)認(rèn)定為屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”的情形。因?yàn)橹苯訉⒈韱蜗到y(tǒng)生成的信息數(shù)量作為涉案信息數(shù)量，并將實(shí)際發(fā)生的廣告費(fèi)用認(rèn)定為非法獲利，這是明顯錯(cuò)誤的。四、如果法庭審查后認(rèn)為構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪或者其他犯罪，那么周某2在本案中也具有以下法定或者酌定的量刑情節(jié)：1、具有自首情節(jié)。2、系從犯。3、具有認(rèn)罪認(rèn)罰的情節(jié)。4、無(wú)前科劣跡，系初犯。5、周某2家人表示愿意為其籌款退贓，如庭后確實(shí)兌現(xiàn)，也請(qǐng)法院依法對(duì)其予以從輕處罰。6、周某2年齡較小，剛踏入社會(huì)，家庭經(jīng)濟(jì)條件較差，請(qǐng)法院綜合考慮其實(shí)際情況，對(duì)其減輕處罰并適用緩刑。
經(jīng)審理查明：2021年1月份左右,廣告主“渣男豪”委托被告人鐘某1發(fā)布在線咨詢類金融貸款廣告，并將百度愛(ài)番番的在線咨詢鏈接發(fā)給鐘某1，讓鐘某1找媒體代理商將在線咨詢鏈接添加到貸款頁(yè)面上，并表示不在乎媒體代理商將貸款推廣頁(yè)面做成何種銀行或何種貸款公司的頁(yè)面，僅要求吸引貸款意向客戶以及收集貸款客戶資料。鐘某1通過(guò)被告人周某2聯(lián)系上河南雋秀傳媒文化有限公司的法定代表人申某（另案處理），并將在線咨詢的鏈接發(fā)給申某。申某、劉某（另案處理）在未對(duì)“渣男濠”等人資質(zhì)進(jìn)行審核的情況下,按照鐘某1、周某2的要求,在網(wǎng)上找到類似的貸款廣告頁(yè)面，將頁(yè)面鏈接發(fā)給技術(shù)員韓衛(wèi)峰、陳鑫（均另案處理），后由陳鑫制作一個(gè)相同的貸款頁(yè)面（顯示有青龍縣青龍村鎮(zhèn)銀行、商丘小額貸款、華行貸款、華行、舒克小額貸款、ｇｌ貸款的廣告頁(yè)面），每個(gè)貸款廣告頁(yè)面對(duì)應(yīng)一個(gè)賬戶及密碼。申某等人制作好廣告頁(yè)面后，就加上愛(ài)番番在線咨詢鏈接，貸款意向客戶點(diǎn)擊申請(qǐng)貸款后，直接跳轉(zhuǎn)到在線咨詢客服頁(yè)面，貸款意向客戶與在線咨詢客服具體聯(lián)系。申某等人在制作網(wǎng)頁(yè)的過(guò)程中，還要添加表單系統(tǒng)，該表單系統(tǒng)系用來(lái)收集貸款客戶填寫(xiě)的個(gè)人資料，表單系統(tǒng)有賬戶密碼，申某制作之后將表單系統(tǒng)賬戶及密碼一并發(fā)給被告人鐘某1，由鐘某1發(fā)給上線“渣男濠”。同年1月28日，周某2與申某、鐘某1建立了“混合三打”業(yè)務(wù)群，用于對(duì)接廣告業(yè)務(wù)推廣中遇到的問(wèn)題，按照客戶的要求對(duì)每天廣告投放的效果和后臺(tái)數(shù)據(jù)進(jìn)行調(diào)整。2021年1月初至3月底，上線“渣男濠”通過(guò)不同私人賬戶向被告人鐘某1轉(zhuǎn)賬支付廣告費(fèi)用，鐘某1在扣除自己應(yīng)得的費(fèi)用后分別用其本人和其同事武媛媛的銀行賬戶向申某和劉某的個(gè)人銀行賬戶轉(zhuǎn)款，經(jīng)統(tǒng)計(jì)，鐘某1、周某2、申某、劉某通過(guò)推廣該貸款廣告從中非法獲利近44萬(wàn)元,其中鐘某1和周某2均分別獲利約10萬(wàn)元。截止案發(fā),該表單系統(tǒng)中記載的公民個(gè)人信息（主要是姓名和手機(jī)號(hào)碼）達(dá)20155條。
2021年2月1日，被害人程某點(diǎn)擊了申某在ＯＰＰＯ手機(jī)平臺(tái)網(wǎng)頁(yè)上投放的“青縣青隆村鎮(zhèn)銀行股份有限公司”廣告，次日17時(shí)53分，程某在使用手機(jī)瀏覽器上網(wǎng)時(shí)，加了一個(gè)叫“在線客服033”的微信，欲向?qū)Ψ阶稍冑J款一事，對(duì)方讓其提供姓名及注冊(cè)的手機(jī)號(hào)，程某便按對(duì)方要求進(jìn)行了相關(guān)操作，隨后對(duì)方發(fā)給程某一個(gè)名為“辦理業(yè)務(wù)45號(hào)窗口”的群聊，其加入了該群聊后，一位自稱“財(cái)務(wù)專員”的人以做流水為由讓程某向楊濤賬戶上轉(zhuǎn)款6000元，后程某于2月3日向楊濤賬戶分別轉(zhuǎn)賬3115元、2885元，轉(zhuǎn)賬后對(duì)方稱銀聯(lián)通不過(guò)，需要繼續(xù)轉(zhuǎn)賬30%的流水驗(yàn)證資金9000元，程某意識(shí)到自己被騙遂報(bào)案至桐城市公安局。
2021年3月23日，民警依法對(duì)鐘某1、周某2位于德陽(yáng)市旌陽(yáng)區(qū)進(jìn)行搜查，發(fā)現(xiàn)并依法扣押了周某2使用的臺(tái)式電腦1臺(tái)（黑色組裝機(jī)、標(biāo)牌塔盾）、手機(jī)2部（ｏｐｐｏｆｉｎｄｘ2黑色、ｏｐｐｏｆｉｎｄｘ黑色）、銀行卡3張（建設(shè)銀行、中國(guó)銀行、浦發(fā)銀行）和鐘某1使用的臺(tái)式電腦1臺(tái)（黑色組裝機(jī)、標(biāo)牌多彩）、手機(jī)2部（ｉｐｈｏｎｅ12ｐｒｏ、ｌｅｎｏｖｏｚ5藍(lán)色）、銀行卡2張（農(nóng)業(yè)銀行、浦發(fā)銀行）。審理期間，鐘某1、周某2的家屬均代其向本院退繳違法所得10萬(wàn)元。
上述事實(shí)，有經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
一、物證
鐘某1、周某2使用的手機(jī)、電腦主機(jī)等，證實(shí)被告人鐘某1、周某2同申某進(jìn)行了溝通情況。
二、書(shū)證
1、公安機(jī)關(guān)受案登記表、立案決定書(shū)等，證實(shí)案件來(lái)源及立案時(shí)間、罪名等。
2、被告人的基本情況表、人口信息，證實(shí)本案二被告人的身份信息情況。
3、到案經(jīng)過(guò)及情況說(shuō)明，證實(shí)周某2系民警電話通知到案，鐘某1系傳喚到案。
4、被害人程某提供的手機(jī)截圖，證實(shí)其轉(zhuǎn)賬6000元的截圖和青縣青隆村鎮(zhèn)銀行股份有限公司網(wǎng)頁(yè)頁(yè)面，輸入姓名和電話號(hào)碼，馬上申請(qǐng)貸款。
5、扣押清單，證實(shí)公安機(jī)關(guān)對(duì)二被告人使用的涉案電腦和手機(jī)、銀行卡等予以扣押情況。
6、公安機(jī)關(guān)調(diào)取的被告人鐘某1、周某2、劉某、申某銀行流水，證實(shí)自2021年1月1日至2021年3月30日期間，鐘某1賬戶共計(jì)入賬5795735.27元，向申某、劉某賬戶轉(zhuǎn)賬4299572元。
7、三人組建的“混合三打”聊天群，證實(shí)鐘某1、周某2、劉某在群里對(duì)廣告主“渣男濠”有關(guān)虛假金融貸款廣告進(jìn)行對(duì)接處理情況。
8、農(nóng)業(yè)銀行匯款單，證實(shí)鐘某1、周某2家屬均代其向本院退贓10萬(wàn)元情況。
9、認(rèn)罪認(rèn)罰文書(shū)，證實(shí)二被告人在偵查、審判階段簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰文書(shū)。
三、證人證言
1、劉某的證言，證實(shí)2019年底，其和之前公司的同事申某一起成立了河南雋秀傳媒文化有限公司，申某是公司法人，公司主要在今日頭條、百度、ＵＣ、ＯＰＰＯ和快手做廣告推廣，賺取廣告商和媒體之間的廣告費(fèi)差價(jià)。在工作室其主要負(fù)責(zé)尋找客戶，申某負(fù)責(zé)運(yùn)營(yíng)，技術(shù)都是外包，韓衛(wèi)峰和陳鑫都是兼職，給我們做過(guò)技術(shù)維護(hù)。2019年用其的身份信息購(gòu)買(mǎi)了一個(gè)景安服務(wù)器用來(lái)制作表單。銀行小額貸款的廣告的客戶是申某和鐘某1談的，這個(gè)客戶其不清楚他的情況，但是打錢(qián)是打到其賬戶。我們之間沒(méi)有簽署正規(guī)合同，也沒(méi)有這個(gè)銀行的任何資料，對(duì)方也是私人賬戶，其就知道對(duì)方是不正規(guī)的。從2021年1月，對(duì)方一直給我們打款，我們給對(duì)方在ＯＰＰＯ平臺(tái)推廣，一直到3月對(duì)方就沒(méi)有充值賬戶了。我們也接到過(guò)關(guān)于網(wǎng)上貸款的客戶，他們上線的時(shí)候，其看到一個(gè)河北青龍村銀行的一個(gè)貸款頁(yè)面，需要收集客戶資料，其當(dāng)時(shí)沒(méi)有想太多，就想著有錢(qián)賺，曉得客戶有違法的，做了假的貸款ａｐｐ，也就默認(rèn)了。我們投放這個(gè)貸款廣告來(lái)收集有貸款意愿的人群的個(gè)人信息。公司里其和申某是合伙人，收入其占六成，申某占四成。其工商銀行卡自2021年1月至2月底鐘某1共向轉(zhuǎn)賬39筆，打款1179369元，伍媛媛共向其招商銀行轉(zhuǎn)賬11筆，共計(jì)232000元。
2、申某的證言，證實(shí)2019年其和劉某成立河南雋秀文化傳媒有限公司，在網(wǎng)絡(luò)媒體上提供廣告服務(wù)。2021年1月份一個(gè)姓張的客戶給其推薦了一個(gè)鐘姓客戶（鐘某1），鐘某1要其在ｏｐｐｏ平臺(tái)上投放金融貸款類廣告，其在網(wǎng)上找到類似的貸款廣告頁(yè)面，其將頁(yè)面的鏈接發(fā)給技術(shù)員陳鑫，陳鑫做一個(gè)相同的貸款頁(yè)面出來(lái)，然后按照鐘某1的要求在貸款頁(yè)面上添加表單系統(tǒng)以及百度愛(ài)番番的在線咨詢鏈接，使得貸款意向客戶可以與在線客服做進(jìn)一步溝通。其給鐘某1做了多個(gè)貸款頁(yè)面，分別有青縣青隆村鎮(zhèn)銀行、舒克貸款、華行貸款、商丘小額貸、ｇ1貸款等，其負(fù)責(zé)運(yùn)營(yíng)這些頁(yè)面，鐘某1每天下午或晚上給其支付第二天廣告的費(fèi)用。鐘某1沒(méi)有給其提供任何身份信息、公司信息和資質(zhì)，也沒(méi)有簽訂任何合同，貸款類廣告有風(fēng)險(xiǎn)但是為了賺錢(qián)就做了。其知道客戶存在虛假ＡＰＰ，河北青隆銀行沒(méi)有與我們簽署合同，其和劉某、苑景松都知道這個(gè)客戶和貸款平臺(tái)是不正規(guī)的。正常一般客戶是打款到劉某的賬戶，與其有合作的打到其的賬戶，屬于其個(gè)人外快。合作到2021年3月5日，其招商銀行卡鐘某1共打款1612779元，伍媛媛共打款176700元，其民生銀行鐘某1共打款1534378元，這些都是廣告費(fèi)。
四、被害人程某的陳述，證實(shí)2021年2月2日17時(shí)53分，其在網(wǎng)上加了一個(gè)叫“在線客服033”的微信咨詢貸款，對(duì)方讓其提供姓名和手機(jī)號(hào)，讓其加入一個(gè)叫“辦理業(yè)務(wù)45號(hào)窗口”的微信群聊。微信群里一個(gè)自稱“財(cái)務(wù)專員”的人讓其給一個(gè)賬戶轉(zhuǎn)6000元，然后其通過(guò)農(nóng)行卡手機(jī)網(wǎng)銀與2021年2月3日18時(shí)先后向?qū)Ψ睫r(nóng)行卡（6228481319054039370）賬戶轉(zhuǎn)賬6000元，對(duì)方稱還需要轉(zhuǎn)錢(qián)，其覺(jué)得被騙就報(bào)案了。
五、被告人的供述
1、鐘某1的供述，供述稱2020年12月底“渣男豪”找其做貸款類廣告業(yè)務(wù)推廣。當(dāng)時(shí)其知道周某2手上有申某這樣的媒體代理商，其答復(fù)“渣男豪”可以在ＯＰＰＯ等平臺(tái)上做推廣?！霸泻馈贝_定找其做貸款類廣告推廣之后，介紹了他公司的業(yè)務(wù)員“溫柔”給其，其和“溫柔”通過(guò)ＱＱ聯(lián)系具體的貸款廣告推廣業(yè)務(wù)?！皽厝帷睂俣葠?ài)番番的在線咨詢鏈接發(fā)給其，讓其找媒體代理商，讓媒體代理商將鏈接添加到貸款頁(yè)面上，“溫柔”不在乎媒體代理商將貸款推廣頁(yè)面做成何種銀行或何種貸款公司的頁(yè)面，他們只要吸引貸款客戶以及收集貸款客戶資料。其明白“溫柔”的需求之后，就把鏈接發(fā)給了申某，申某的團(tuán)隊(duì)自己決定，做了青縣青隆村鎮(zhèn)銀行、商丘小額貸款、華行貸款、華行、舒克小額貸款、ｇ1貸款的廣告頁(yè)面，每一個(gè)貸款廣告頁(yè)面對(duì)應(yīng)一個(gè)賬戶及密碼，其掌握ｇ1貸款、商丘小額貸款的賬戶及密碼，這兩個(gè)頁(yè)面的廣告其負(fù)責(zé)推廣。申某制作好廣告頁(yè)面后，就加上愛(ài)番番在線咨詢鏈接，貸款意向客戶點(diǎn)擊申請(qǐng)貸款之后，直接跳轉(zhuǎn)到在線咨詢客服頁(yè)面，貸款意向客戶與在線咨詢客服具體聯(lián)系。申某在制作網(wǎng)頁(yè)的過(guò)程中，還要添加表單系統(tǒng)，表單系統(tǒng)是用來(lái)收集貸款客戶填寫(xiě)的個(gè)人資料的，表單系統(tǒng)有賬戶密碼，申某制作之后也發(fā)給其了，其轉(zhuǎn)發(fā)給“溫柔”了。“溫柔”通過(guò)后臺(tái)查看表單系統(tǒng)里收集到的客戶信息。做好這些之后，申某將廣告頁(yè)面在ＯＰＰＯ平臺(tái)上投放。投放廣告時(shí)，需要充值廣告幣，“溫柔”將廣告費(fèi)轉(zhuǎn)賬到其的銀行賬戶上，其再轉(zhuǎn)到申某及劉某的賬戶上，由申某充值到媒體上。其知道“溫柔”讓其推廣的貸款廣告是虛假?gòu)V告，做這個(gè)廣告不是為了貸款，就是為了吸引貸款意向客戶以及收集客戶資料。其知道這個(gè)推廣不正規(guī)，因?yàn)樵谧鰪V告推廣期間，其也點(diǎn)擊“溫柔”提供的ＡＰＰ下載鏈接，其下載后發(fā)現(xiàn)這個(gè)ＡＰＰ跟宣傳的頁(yè)面根本不一致，沒(méi)發(fā)現(xiàn)有銀行貸款業(yè)務(wù)。昨天你們公安民警來(lái)到其公司后，其才知道自己所做的廣告推廣都是非法的。其可以在客戶那里獲得5%的差價(jià)，這個(gè)差價(jià)就是其的收益?！霸泻馈眱蓚€(gè)月一共打款接近400萬(wàn)給其，全部按照五個(gè)點(diǎn)，每天都有任務(wù)的話，其和周某2獲利20萬(wàn)元錢(qián)。其從推廣廣告以來(lái)共獲得10萬(wàn)元左右的收益。其不知道“渣男豪”存在違法欺詐行為。其和周某2、申某有一個(gè)微信對(duì)接工作群,群名叫“混合散打”,我們?nèi)齻€(gè)人在里面,每天所有的業(yè)務(wù)信息都在里面,其負(fù)責(zé)將客戶反饋意見(jiàn)發(fā)到群里面,由申某負(fù)責(zé)處理,其轉(zhuǎn)發(fā)了這些信息之后,周某2在群里面就負(fù)責(zé)催一下申某,所有的信息都是我們?nèi)齻€(gè)人在群里面完成。
2、被告人周某2的供述，供述稱2020年12月其在ＱＱ群認(rèn)識(shí)一個(gè)叫“五鬼招財(cái)”的客戶詢問(wèn)金融貸款類廣告業(yè)務(wù)，其就在ＱＱ上通過(guò)好友介紹認(rèn)識(shí)申某，申某有可以跑貸款的媒體平臺(tái)賬號(hào)，于是其和申某合作為“五鬼招財(cái)”推廣貸款類金融業(yè)務(wù)，申某做好頁(yè)面，并將百度愛(ài)番番在線咨詢鏈接和廣告頁(yè)面綁定，加表單系統(tǒng)收集點(diǎn)擊用戶的姓名和手機(jī)號(hào)。2020年12月底，鐘某1說(shuō)他認(rèn)識(shí)了一個(gè)叫“溫柔”的客戶要跑貸款類業(yè)務(wù)，其就給他介紹了鐘某1，申某團(tuán)隊(duì)以之前同樣的方法制作了虛假的貸款廣告頁(yè)面。“溫柔”每天下午將第二天的廣告費(fèi)轉(zhuǎn)給鐘某1，鐘某1扣除返點(diǎn)后轉(zhuǎn)給申某。我們?cè)谧觥拔骞碚胸?cái)”和“溫柔”的貸款廣告推廣業(yè)務(wù)時(shí)沒(méi)有審核資質(zhì)和核實(shí)身份，也沒(méi)有簽訂合同，知道這樣操作是不符合正常程序的，但是為了賺取廣告費(fèi)進(jìn)行了操作。其一共獲利十幾萬(wàn)元，愿意主動(dòng)退贓。
六、搜查提取、檢查等筆錄
1、提取筆錄及照片，證實(shí)2021年1月至3月，鐘某1微信轉(zhuǎn)賬周某2金額197997元。鐘某1、周某2聊天記錄中，二人對(duì)本案發(fā)生過(guò)程有共謀情況，且明白表單系統(tǒng)的收集內(nèi)容。
2、電子數(shù)據(jù)檢查工作記錄，證實(shí)查明本案涉及公民個(gè)人信息20155條，包括被騙報(bào)案的程祥榮。
3、搜查筆錄，證實(shí)2021年3月23日偵查人員在煕城寫(xiě)字樓1單元6樓10號(hào)工作室搜查到被告人周某2使用的1臺(tái)臺(tái)式電腦、2部手機(jī)、3張銀行卡，周濤使用的1臺(tái)臺(tái)式電腦、2部手機(jī)、2張銀行卡，并予以扣押。
七、視聽(tīng)資料、電子數(shù)據(jù)
1、電子數(shù)據(jù)，證實(shí)公安機(jī)關(guān)從百度在線網(wǎng)絡(luò)技術(shù)有限公司調(diào)取了site_id:16232067、user_id:31114609的開(kāi)發(fā)者信息及2020年10月1日至2021年4月1日登陸日志情況。
2、視聽(tīng)資料
鐘某1、周某2訊問(wèn)同步錄音錄像及鐘某1、周某2手機(jī)提取視頻，證實(shí)公安機(jī)關(guān)取證過(guò)程中無(wú)刑訊逼供等違法行為。
針對(duì)公訴機(jī)關(guān)的指控意見(jiàn)、被告人辯解及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)，本院結(jié)合審理查明的事實(shí)、證據(jù)，綜合評(píng)述如下：
對(duì)辯護(hù)人提出被告人鐘某1、周某2不構(gòu)成侵犯公民個(gè)人信息罪，而應(yīng)該以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪的意見(jiàn)。經(jīng)查，根據(jù)我國(guó)刑法的有關(guān)規(guī)定，幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪是指明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪，為其犯罪提供技術(shù)支持，或者提供廣告推廣等幫助，情節(jié)嚴(yán)重的。而侵犯公民個(gè)人信息罪則是違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定，向他人出售或者提供公民個(gè)人信息；或竊取以及其他方法非法獲取公民個(gè)人信息。本案中，二被告人在為“渣男濠”做虛假貸款廣告時(shí)，并未對(duì)“渣男濠”是否具有相應(yīng)的金融貸款資質(zhì)進(jìn)行審查，也沒(méi)有核實(shí)“渣男濠”的身份信息，主觀上對(duì)“渣男濠”等人是否利用信息網(wǎng)絡(luò)實(shí)施犯罪無(wú)法明知，但其均在知曉“渣男濠”在制作網(wǎng)頁(yè)的過(guò)程中要求添加表單系統(tǒng)，用于收集貸款客戶填寫(xiě)的個(gè)人資料信息，卻將表單系統(tǒng)賬戶密碼提供給“渣男濠”，供“渣男濠”等通過(guò)后臺(tái)查看表單系統(tǒng)里收集到的客戶信息。根據(jù)《國(guó)家網(wǎng)絡(luò)安全法》第四十一條的規(guī)定：網(wǎng)絡(luò)運(yùn)營(yíng)者收集、使用個(gè)人信息，應(yīng)當(dāng)遵循合法、正當(dāng)、必要的原則，公開(kāi)收集、使用規(guī)則，明示收集、使用信息的目的、方式和范圍，并經(jīng)被收集者同意。即便其在網(wǎng)頁(yè)上設(shè)立了風(fēng)險(xiǎn)提示，但意向貸款客戶在填寫(xiě)姓名和手機(jī)號(hào)碼等個(gè)人信息時(shí)無(wú)法知曉該貸款廣告是虛假的廣告。雖然被告人在提供表單系統(tǒng)賬號(hào)和密碼給“渣男濠”時(shí)該表單中沒(méi)有個(gè)人信息，但“渣男濠”等人最終獲取意向貸款人的個(gè)人信息來(lái)源于被告人持續(xù)在oppo平臺(tái)上推廣的貸款廣告和制作的表單系統(tǒng)，故二被告人的行為屬于違反了國(guó)家有關(guān)規(guī)定，非法獲取公民個(gè)人信息，侵犯了公民的個(gè)人信息安全，對(duì)此辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
對(duì)辯護(hù)人提出意向貸款人在填寫(xiě)個(gè)人信息既可以填寫(xiě)真實(shí)的也可以填寫(xiě)不真實(shí)的個(gè)人信息，因此指控的20155條個(gè)人信息存在不準(zhǔn)確的問(wèn)題。經(jīng)查，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十一條第三款的規(guī)定：對(duì)批量公民個(gè)人信息的條數(shù)，根據(jù)查獲的數(shù)量直接認(rèn)定，但是有證據(jù)證明信息不真實(shí)或者重復(fù)的除外。故在沒(méi)有證據(jù)證明指控的20155條個(gè)人信息存在不真實(shí)或者重復(fù)情況下，公訴機(jī)關(guān)指控成立，對(duì)此辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
對(duì)辯護(hù)人提出不應(yīng)以廣告推廣的獲利數(shù)額來(lái)作為認(rèn)定被告人侵犯公民個(gè)人信息違法所得數(shù)額的意見(jiàn)。經(jīng)查，侵犯公民個(gè)人信息違法所得是以被告人出售公民個(gè)人信息的收入予以認(rèn)定。本案二被告人的獲利并非與其出售公民個(gè)人信息條數(shù)相掛鉤，也沒(méi)有證據(jù)證明其將表單中的公民個(gè)人信息出售給他人；相反，從現(xiàn)有證據(jù)看，其是通過(guò)賺取廣告媒體平臺(tái)與廣告主之間的差價(jià)來(lái)獲得的非法利益，故在沒(méi)有證據(jù)證明被告人獲利數(shù)額系來(lái)源于出售公民個(gè)人信息的情況下，不能將推廣虛假?gòu)V告的非法獲利數(shù)額作為認(rèn)定被告人侵犯公民個(gè)人信息的違法所得，公訴機(jī)關(guān)的該項(xiàng)指控不能成立。
關(guān)于二被告人侵犯公民個(gè)人信息是否達(dá)到了“情節(jié)特別嚴(yán)重”的標(biāo)準(zhǔn)。經(jīng)查，根據(jù)“兩高”《關(guān)于辦理侵犯公民個(gè)人信息刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第五條第二款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第三項(xiàng)至第八項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)十倍以上的。本案獲取的公民個(gè)人信息不屬于上述司法解釋第五條第一款第（三）（四）項(xiàng)規(guī)定的信息類型，而是第（三）（四）項(xiàng)規(guī)定以外的普通公民個(gè)人信息，即不包括可能影響人身、財(cái)產(chǎn)安全的敏感信息，依據(jù)該規(guī)定非法獲取的公民個(gè)人信息達(dá)五千條以上屬于“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)，達(dá)五萬(wàn)條以上屬于“情節(jié)特別嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)，故本案二被告人犯罪屬“情節(jié)嚴(yán)重”標(biāo)準(zhǔn)，公訴機(jī)關(guān)依據(jù)推廣廣告獲利數(shù)額指控被告人的犯罪情節(jié)屬“情節(jié)特別嚴(yán)重”不能成立。
對(duì)周某2的辯護(hù)人提出周某2系從犯的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，鐘某1與申某系通過(guò)周某2介紹認(rèn)識(shí)，“混合三打”業(yè)務(wù)群系周某2建立，有時(shí)周某2會(huì)在群內(nèi)根據(jù)“渣男濠”的要求讓申某予以調(diào)整，且事后其分得了與鐘某1相等的利益，故其地位和作用不宜認(rèn)定為從犯，對(duì)此辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。但周某2在本案中所起的作用，相比于鐘某1而言要小，本院在量刑時(shí)酌情對(duì)其從輕考慮。
本院認(rèn)為：被告人鐘某1、周某2等人違反國(guó)家有關(guān)規(guī)定,非法獲取公民個(gè)人信息條數(shù)達(dá)20155條，并將信息提供給他人,屬情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成了侵犯公民個(gè)人信息罪,且系共同犯罪。公訴機(jī)關(guān)對(duì)其指控罪名成立。周某2經(jīng)民警電話通知后主動(dòng)到案并如實(shí)供述主要犯罪事實(shí)，系自首，依法可以對(duì)其從輕處罰。鐘某1歸案后如實(shí)交代了主要犯罪事實(shí)，系坦白，依法可以對(duì)其從輕處罰。鐘某1、周某2在偵查、審判階段認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可以對(duì)其從寬處理。鐘某1、周某2的親屬代其退繳了因?qū)嵤┓缸锘顒?dòng)而獲取的非法利益，可酌定對(duì)其從輕處罰。因二被告人非法所得非出售公民個(gè)人信息所得，本院根據(jù)本案的犯罪情節(jié)決定對(duì)二被告人判處的罰金數(shù)額。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百五十三條之一第一、三款、第二十五條第一款、第五十二條、第六十四條、第六十七條第一、三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款和《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人鐘某1犯侵犯公民個(gè)人信息罪，判處有期徒刑一年五個(gè)月，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2021年3月23日起至2022年8月22日止。罰金限于本判決生效后十日內(nèi)繳納。）
二、被告人周某2犯侵犯公民個(gè)人信息罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣四萬(wàn)元。
（緩刑考驗(yàn)期限，自判決確定之日起計(jì)算。罰金已預(yù)繳。）
三、被告人鐘某1、周某2家屬分別代其退繳的違法所得人民幣10萬(wàn)元由本院依法予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向安徽省安慶市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長(zhǎng) 趙文生
人民陪審員 占 斌
人民陪審員 張存德
二〇二一年十一月十九日
書(shū) 記 員 黃俊達(dá)
書(shū) 記 員 李雨松
