安徽省安慶市中級(jí)人民法院
刑 事 判 決 書(shū)
（2015）宜刑終字第00024號(hào)
原公訴機(jī)關(guān)安徽省樅陽(yáng)縣人民檢察院。
安徽省樅陽(yáng)縣人民法院審理樅陽(yáng)縣人民檢察院指控原審被告人章某、汪某、吳某、陳某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪一案，于2014年12月12日作出（2014）樅刑初字第00159號(hào)刑事判決。原審被告人章某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2015年2月9日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。安慶市人民檢察院指派檢察員邵偉、趙揚(yáng)帆出庭履行職務(wù)。上訴人章某及其辯護(hù)人徐光敏、孫彥，原審被告人汪某、吳某、陳某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定：2013年5月至6月，被告人汪某、吳某、陳某與章某在樅陽(yáng)縣境內(nèi)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，多次聯(lián)系場(chǎng)地、人員進(jìn)行賭博，從中抽頭漁利，并雇用劉某、丁某甲、丁某乙為賭場(chǎng)服務(wù)人員。2013年6月14日17時(shí)許，被告人汪某、吳某、陳某、章某在樅陽(yáng)縣白梅鄉(xiāng)巖前村大地食品公司辦公樓二樓辦公室內(nèi)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，并在賭場(chǎng)置放驗(yàn)鈔機(jī)、存放抽頭錢(qián)款的投票箱。當(dāng)晚，公安機(jī)關(guān)接匿名舉報(bào)后即派員查處，在現(xiàn)場(chǎng)存放抽頭錢(qián)款的投票箱內(nèi)查獲人民幣16.86萬(wàn)元、另查扣作案工具驗(yàn)鈔機(jī)一臺(tái)、投票箱一個(gè)，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把。
上述事實(shí)有下列證據(jù)證實(shí)：樅陽(yáng)縣公安局受案登記表、立案決定書(shū)、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及照片、扣押清單及隨案移送清單、歸案經(jīng)過(guò)、戶(hù)籍證明、情況說(shuō)明、檢查筆錄、證人劉某、丁某甲、丁某乙等的證言、被告人章某、汪某、吳某、陳某的供述等。以上證據(jù)均經(jīng)一審當(dāng)庭舉證、質(zhì)證，證據(jù)間相互印證，足以認(rèn)定。
原審法院認(rèn)為：被告人章某、汪某、吳某、陳某伙同他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，情節(jié)惡劣，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款之規(guī)定，構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，且系共同犯罪，依法應(yīng)予懲處。公訴機(jī)關(guān)指控四被告人犯罪的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)予支持。鑒于四被告人歸案后能如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，在庭審中能夠自愿認(rèn)罪，具有悔罪表現(xiàn)，依法可酌情從輕處罰，被告人汪某、吳某、陳某經(jīng)樅陽(yáng)縣社區(qū)矯正工作領(lǐng)導(dǎo)小組綜合評(píng)估，均被同意接受為社區(qū)矯正人員，故本院對(duì)其適用緩刑；江蘇省蘇州工業(yè)園司法局對(duì)被告人章某進(jìn)行調(diào)查評(píng)估，認(rèn)為被告人章某性格沖動(dòng)，有過(guò)多次打架行為，對(duì)其適用社區(qū)矯正的監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)過(guò)高，不符合社區(qū)矯正條件，不同意接受其為社區(qū)矯正人員，故對(duì)被告人章某不適用緩刑。為維護(hù)社會(huì)管理秩序，根據(jù)各被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及對(duì)于社會(huì)的危害程度，案經(jīng)原審法院審判委員會(huì)討論決定，對(duì)被告人章某依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第三款之規(guī)定，對(duì)被告人汪某、吳某、陳某均依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款之規(guī)定，判決：一、被告人章某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）。二、被告人汪某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）；三、被告人吳某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）；四、被告人陳某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）；五、涉案扣押的贓款人民幣16.86萬(wàn)元由樅陽(yáng)縣人民檢察院予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；隨案移送的作案工具驗(yàn)鈔機(jī)一臺(tái)，投票箱一個(gè)，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把，予以沒(méi)收。
原審被告人章某對(duì)原判認(rèn)定的事實(shí)及罪名沒(méi)有異議，其上訴提出：1、其系初犯，社會(huì)危害性不大，且有自愿認(rèn)罪、積極繳納罰金等情節(jié)；2、其常住地在樅陽(yáng)縣項(xiàng)鋪鎮(zhèn)，且在一審審理期間，其戶(hù)籍地已由蘇州市工業(yè)園依法遷入樅陽(yáng)縣項(xiàng)鋪鎮(zhèn)，因此對(duì)其出具社區(qū)評(píng)估意見(jiàn)的應(yīng)是樅陽(yáng)縣司法行政部門(mén)。3、四被告人在犯罪中所起的作用大小相當(dāng)，原判未區(qū)分主從犯，其他三被告人原判判處緩刑，其也應(yīng)當(dāng)判處緩刑。請(qǐng)求二審對(duì)其適用緩刑。
二審?fù)徶?，上訴人章某的辯護(hù)人向法庭出示了章某的戶(hù)籍證明一份，證實(shí)章某于2014年12月11日戶(hù)籍地已由蘇州遷入樅陽(yáng)縣項(xiàng)鋪鎮(zhèn)；樅陽(yáng)縣司法局出具的《社區(qū)矯正影響評(píng)估意見(jiàn)書(shū)》一份，證實(shí)章某符合社區(qū)矯正條件，建議適用非監(jiān)禁刑。
出庭檢察員認(rèn)為，原判依據(jù)原戶(hù)籍所在地的社區(qū)評(píng)估意見(jiàn)予以判決，現(xiàn)在上訴人已遷入新的戶(hù)籍地，是否依據(jù)新的戶(hù)籍地社區(qū)評(píng)估意見(jiàn)判處上訴人緩刑，請(qǐng)二審法院在查實(shí)新證據(jù)的基礎(chǔ)上判決。
經(jīng)審理查明：2013年5月至6月，上訴人章某，原審被告人汪某、吳某、陳某在樅陽(yáng)縣境內(nèi)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，多次聯(lián)系場(chǎng)地、人員進(jìn)行賭博，從中抽頭漁利，并雇用劉某、丁某甲、丁某乙為賭場(chǎng)服務(wù)人員。2013年6月14日17時(shí)許，被告人汪某、吳某、陳某、章某在樅陽(yáng)縣白梅鄉(xiāng)巖前村大地食品公司辦公樓二樓辦公室內(nèi)開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，并在賭場(chǎng)置放驗(yàn)鈔機(jī)、存放抽頭錢(qián)款的投票箱。當(dāng)晚，公安機(jī)關(guān)接匿名舉報(bào)后即派員查處，在現(xiàn)場(chǎng)存放抽頭錢(qián)款的投票箱內(nèi)查獲人民幣16.86萬(wàn)元、另查扣作案工具驗(yàn)鈔機(jī)一臺(tái)、投票箱一個(gè)，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把。
上述事實(shí)，有一、二審開(kāi)庭審理中經(jīng)示證并質(zhì)證確認(rèn)的下列證據(jù)證實(shí)：
1、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及照片；
2、扣押清單及隨案移送清單、歸案經(jīng)過(guò)、戶(hù)籍證明等書(shū)證；
3、證人劉某、丁某甲、丁某乙等證言；
4、章某、汪某、吳某、陳某的供述等。
認(rèn)定上訴人章某，原審被告人汪某、吳某、陳某開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，上訴人章某，原審被告人汪某、吳某、陳某伙同他人開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款之規(guī)定，構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，且系共同犯罪，依法應(yīng)予懲處。原判認(rèn)定三名原審被告人構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪并對(duì)該三人均判處緩刑，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)。上訴人章某上訴提出其系初犯，社會(huì)危害性不大，且有自愿認(rèn)罪、積極繳納罰金等情節(jié)，原判已充分考慮上述情節(jié)，但其提出其常住地在樅陽(yáng)縣項(xiàng)鋪鎮(zhèn)，且在一審審理期間，其戶(hù)籍地已由蘇州市工業(yè)園依法遷入樅陽(yáng)縣項(xiàng)鋪鎮(zhèn)，因此對(duì)其出具社區(qū)矯正意見(jiàn)的應(yīng)是樅陽(yáng)縣司法行政機(jī)關(guān)，而非蘇州市司法行政機(jī)關(guān)，經(jīng)查，上訴人提出在一審審理期間，其戶(hù)籍地發(fā)生變動(dòng)的情況與事實(shí)相符。上訴人歸案后至二審期間，認(rèn)罪、悔罪態(tài)度較好，社會(huì)危害性不大，結(jié)合司法行政機(jī)關(guān)出具的新的社區(qū)影響調(diào)查評(píng)估意見(jiàn)及三名原審被告人在一審被判處緩刑的情況，可對(duì)上訴人章某適用緩刑。上訴人章某及其辯護(hù)人提出對(duì)上訴人判處并適用緩刑的意見(jiàn)，本院予以采納。綜上，原判認(rèn)定事實(shí)清楚，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）、（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
一、維持安徽省樅陽(yáng)縣人民法院（2014）樅刑初字第00159號(hào)刑事判決的二、三、四、五項(xiàng)，即：二、被告人汪某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）；三、被告人吳某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）；四、被告人陳某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）；五、涉案扣押的贓款人民幣16.86萬(wàn)元由樅陽(yáng)縣人民檢察院予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；隨案移送的作案工具驗(yàn)鈔機(jī)一臺(tái)，投票箱一個(gè)，骰子二十只，鎖、鑰匙共二把，予以沒(méi)收。
二、撤銷(xiāo)安徽省樅陽(yáng)縣人民法院（2014）樅刑初字第00159號(hào)刑事判決的第一項(xiàng)，即被告人章某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）。
三、上訴人章某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑三年，緩刑五年，并處罰金人民幣六萬(wàn)元（已繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期限，自判決確定之日起計(jì)算。）
本判決為終審判決。
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審 判 長(zhǎng) 紀(jì)澤平
代理審判員 劉振華
代理審判員 劉功國(guó)
二〇一五年二月十一日
書(shū) 記 員 劉映紅
