審理法院： 常德市鼎城區(qū)人民法院
案 號(hào)： （2015）常鼎刑初字第256號(hào)
案件類(lèi)型： 刑事
案 由： 開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
裁判日期： 2015-10-27
審理經(jīng)過(guò)
常德市鼎城區(qū)人民檢察院以常鼎檢刑檢刑訴（2015）248號(hào)起訴書(shū)指控被告人楊某某、鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2015年9月16日向本院提起公訴。本院受理后，依法適用簡(jiǎn)易程序，組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。常德市鼎城區(qū)人民檢察院指派檢察員鄧志芬出庭支持公訴。被告人楊某某、鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某及被告人劉某的辯護(hù)人李仁霞到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
常德市鼎城區(qū)人民檢察院指控：2015年6月3日至6月9日，被告人楊某某、鄧某兩人多次組織在常德市鼎城區(qū)草坪鎮(zhèn)、錢(qián)家坪鄉(xiāng)、滄山鄉(xiāng)、桃源縣等周邊開(kāi)設(shè)“攤牌九”流動(dòng)賭場(chǎng)聚眾賭博7次，“牌九”正方2000元起檔，上不封頂，下注100元至200元，按每次下注無(wú)論哪方贏上千元后抽水5%，旁邊“搭蝦子”的贏錢(qián)千元后也按5%抽水，正方滿(mǎn)檔后抽5%從中抽頭獲利。抽頭的錢(qián)分成6份，被告人楊某某和鄧某各1份，坐正方的每人1份。被告人丁某某、唐某為賭場(chǎng)抽水人員。在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)賭博活動(dòng)中，被告人楊某某參與7次，分得水錢(qián)69000元，已退100000元；被告人鄧某參與7次，分得水錢(qián)48000元，已退60000元；被告人吳某某參與賭博7次，分得水錢(qián)58700元，已退93550元；被告人劉某參與賭博5次，分得水錢(qián)39000元，已退47000元；被告人丁某某參與抽水7次，從中吃紅獲利50600元，已退50600元；被告人唐某參與抽水7次，從中吃紅獲利30000元，已退30000元。具體犯罪事實(shí)如下：
1.2015年6月3日，被告人楊某某、鄧某邀集被告人吳某某、丁某某、唐某及“敏姐”（在逃）等人，在鼎城區(qū)草坪鎮(zhèn)稻羅嶺村3組張冬梅家中“攤牌九”。被告人楊某某從中分水錢(qián)13000元，被告人鄧某、吳某某各分得水錢(qián)17000元，被告人丁某某從中抽水獲利5700元，被告人唐某從中抽水獲利6700元；
2.2015年6月4日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、丁某某、唐某及“敏姐”（在逃）等人，在鼎城區(qū)錢(qián)家坪鄉(xiāng)雷家坪村3組王某家中“攤牌九”，被告人楊某某、鄧某、吳某某均從中分水錢(qián)12000元。被告人丁某某從中抽水獲利8500元，被告人唐某從中抽水獲利5000元；
3.2015年6月5日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、丁某某、唐某及“敏姐”、黃某某（均在逃）等人，在鼎城區(qū)黃土店鎮(zhèn)被告人鄧某自己家中“攤牌九”，被告人楊某某從中分水錢(qián)10000元，被告人鄧某因組織、選址獲利2000元，被告人劉某從中分水錢(qián)17000元，被告人丁某某從中抽水獲利8000元，被告人唐某從中抽水獲利4800元；
4.2015年6月6日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、黃某某（在逃）等人，在桃源縣桃花源鎮(zhèn)鄭家驛一農(nóng)戶(hù)家中“攤牌九”，被告人楊某某從中分水錢(qián)14500元，被告人鄧某因組織、選址獲利2000元，被告人吳某某從中分水錢(qián)17000元，被告人劉某從中分水錢(qián)10000元，被告人丁某某從中抽水獲利8600元，被告人唐某抽水獲利3500元；
5.2015年6月7日，被告人楊某某、鄧某邀集被告人吳某某、劉某及鄧某甲（另案處理）等人，在鼎城區(qū)黃土店鎮(zhèn)被告人鄧某家中“攤牌九”，被告人楊某某分得水錢(qián)9000元，被告人鄧某分得水錢(qián)11000元，被告人吳某某分得水錢(qián)17000元，被告人劉某分得水錢(qián)10000元，被告人丁某某從中抽水獲利5000元，被告人唐某從中抽水獲利3800元；
6.2015年6月8日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某、黃某某（在逃）等人，在鼎城區(qū)滄山鄉(xiāng)一農(nóng)戶(hù)家中“攤牌九”，被告人楊某某分得水錢(qián)10500元，被告人鄧某因組織、選址獲利2000元，被告人吳某某分得水錢(qián)12700元，被告人劉某從中分水錢(qián)12000元，被告人丁某某從中抽水獲利6000元，被告人唐某從中抽水獲利3200元；
7.2015年6月9日，被告人楊某某、鄧某邀集吳某某、劉某及黃某某（在逃）、曾某某（另案處理）、鄧某甲等人，在鼎城區(qū)草坪鎮(zhèn)稻羅嶺村3組張冬梅家中“攤牌九”，被公安機(jī)關(guān)當(dāng)場(chǎng)查獲，查獲時(shí)當(dāng)天共計(jì)抽水人民幣59250元。被告人丁某某從中獲利8800元，被告人唐某從中抽水獲利3000元。
案發(fā)后，被告人楊某某主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)；被告人鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某到案后如實(shí)供述了自己的犯罪事實(shí)。
本院查明
本案在審理中查明：被告人鄧某參與開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)7次，分得水錢(qián)46000元；被告人吳某某在2015年6月7日沒(méi)有獲利；被告人劉某在2015年6月5日分水錢(qián)7000元，而不是17000元；案發(fā)時(shí)從被告人吳某某處收繳賭資現(xiàn)金34850元；案發(fā)后，被告人吳某某退繳贓款人民幣5萬(wàn)元。公訴機(jī)關(guān)指控的其他內(nèi)容屬實(shí)。
對(duì)于本院查明的事實(shí)，上列六被告人在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，并有同案人曾某某、鄧某甲的供述與辯解，證人李某甲、張某某、喻某某、文某某、覃某某、楊某甲、吳某、李某乙、梁某某、陶某某、程某某等人的證言，常德市鼎城區(qū)公安局刑警大隊(duì)辦案民警制作的辨認(rèn)筆錄，案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)和收繳物品照片，常德市鼎城區(qū)公安局出具的扣押決定書(shū)、扣押物品、文件清單、收繳物品清單，《湖南省非稅收入一般繳款書(shū)》，本院（2014）常鼎刑初字第00382號(hào)刑事判決書(shū)、湖南省桃源縣人民法院（2014）桃刑初字第202號(hào)刑事判決書(shū)，常德市鼎城區(qū)公安局出具的公安行政處罰決定書(shū)、公安行政處罰告知筆錄，被告人及證人的身份證明等證據(jù)予以證明，足以認(rèn)定。
被告人劉某辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)是：本案中，被告人劉某的行為無(wú)論從主觀故意還是客觀行為上，均不構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪；被告人劉某在本案中也不構(gòu)成共同犯罪；對(duì)于本案其他參賭人員，偵查機(jī)關(guān)有的定罪論處，有的不予追究，處罰不一致；案發(fā)后，被告人劉某悔罪態(tài)度好，自愿認(rèn)罪，積極繳納非法所得，建議對(duì)被告人劉某判決無(wú)罪或者免予刑事處罰。
本院認(rèn)為
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人楊某某、鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某的行為均構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪；在共同犯罪中，被告人楊某某、鄧某起主要作用，均系主犯；被告人吳某某、劉某、丁某某、唐某起次要作用，均系從犯；案發(fā)后，被告人楊某某有自首情節(jié)，被告人鄧某、吳某某、劉某、丁某某、唐某均如實(shí)供述犯罪事實(shí)；被告人鄧某、丁某某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，數(shù)罪并罰；案發(fā)后，上述六被告人均全部退贓；建議對(duì)被告人楊某某判處四至六個(gè)月拘役，并處罰金，對(duì)被告人鄧某撤銷(xiāo)緩刑，數(shù)罪并罰，判處四個(gè)月拘役至六個(gè)月有期徒刑，并處罰金；對(duì)被告人丁某某撤銷(xiāo)緩刑，數(shù)罪并罰，判處七個(gè)月至九個(gè)月有期徒刑，并處罰金，對(duì)被告人吳某某、劉某、唐某判處四個(gè)月以下拘役，并處罰金。
本院認(rèn)為：被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、劉某、唐某破壞社會(huì)管理秩序，開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)，其行為構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控上述六被告人犯罪的罪名成立，提交的證據(jù)合法有效，適用法律意見(jiàn)正確，量刑建議適當(dāng)，本院予以支持。在共同犯罪中，被告人鄧某、楊某某起主要作用，均系主犯；被告人丁某某、吳某某、劉某、唐某起次要作用，均系從犯，依法應(yīng)當(dāng)予以從輕或減輕處罰；案發(fā)后，被告人楊某某主動(dòng)向公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系自首，依法可予以從輕或減輕處罰；被告人丁某某、鄧某、吳某某、唐某、劉某到案后均如實(shí)供述自己的犯罪事實(shí)，依法可予以從輕處罰；案發(fā)后，上述六被告人均退繳涉案贓款，可酌情予以從輕處罰；被告人丁進(jìn)喜、鄧某在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)犯罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，數(shù)罪并罰。對(duì)于被告人劉某辯護(hù)人辯稱(chēng)的被告人劉某擁有高收人及高質(zhì)量的家庭生活，為了打發(fā)無(wú)聊的時(shí)間被人蒙騙邀到賭局中，且每天都是輸錢(qián)，其主觀上不具備開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的犯罪構(gòu)成要件之辯護(hù)觀點(diǎn)，本院在審理過(guò)程中查明，被告人在本案中，參與了分紅，主觀上具備了盈利的目的，被告人劉某辯護(hù)人的該辯護(hù)觀點(diǎn)與本案事實(shí)不符，本院不予以采納；對(duì)于被告人劉某辯護(hù)人辯稱(chēng)的被告人劉某不是開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪的組織者，客觀上沒(méi)有實(shí)施開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪或賭博罪的行為，本案中也不構(gòu)成共同犯罪之辯護(hù)觀點(diǎn)，本案在審理過(guò)程查明，雖然被告人劉某在本案中沒(méi)有起組織作用，但其在本案中的作用是坐正方吸引他人參賭，并且參與了分紅，客觀上實(shí)施了犯罪行為，故對(duì)被告人劉某辯護(hù)人的該辯護(hù)觀點(diǎn)，本院不予以采納；對(duì)于被告人劉某辯護(hù)人辯稱(chēng)的本案中，偵查機(jī)關(guān)對(duì)同案參賭人員定性不一，處罰不一之辯護(hù)觀點(diǎn)，不屬本案處理的范圍，本院不予以采納。綜合本案被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、唐某、劉某的量刑情節(jié)，本院決定對(duì)上述被告人予以從輕處罰并對(duì)被告人楊某某、吳某某、唐某、劉某適用緩刑；對(duì)被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、唐某、劉某的非法所得，依法予以沒(méi)收。綜上，對(duì)被告人丁某某適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第六十九條、第七十七條第一款、第四十二條、第四十四條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第六十四條，對(duì)被告人鄧某適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十七條第三款、第六十九條、第七十七條第一款、第四十二條、第四十四條、第五十二條、第六十四條，對(duì)被告人楊某某適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第六十七條第一款、第四十二條、第五十二條、第七十二條第一、三款、第七十三條第一、三款、第六十四條，對(duì)被告人吳某某、唐某、劉某適用《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第六十七條第三款、第四十二條、第五十二條、第七十二條第一、三款、第七十三條第一、三款、第六十四條之規(guī)定，分別判決如下：
裁判結(jié)果
一、撤銷(xiāo)湖南省桃源縣人民法院（2014）桃刑初字第202號(hào)刑事判決中對(duì)被告人丁某某犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑七個(gè)月，緩刑一年的緩刑部分；撤銷(xiāo)本院（2014）常鼎刑初字第00382號(hào)刑事判決中對(duì)被告人鄧某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役四個(gè)月，緩刑八個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元的緩刑部分；
二、被告人丁某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役四個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元，與原判犯尋釁滋事罪，判處有期徒刑七個(gè)月并罰，合并執(zhí)行有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元；
（有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；折抵刑期的日期為十五日，即自2015年9月18日起至2016年4月2日止；并處的罰金，限本判決生效后三個(gè)月內(nèi)，通過(guò)本院上繳國(guó)庫(kù)）
三、被告人鄧某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役五個(gè)月，并處罰金人民幣二萬(wàn)元，與原判犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役四個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元并罰，合并執(zhí)行拘役五個(gè)月十五日，并處罰金人民幣三萬(wàn)元（已繳納一萬(wàn)元）；
（拘役的刑期，從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日；折抵刑期的日期為三十八日，即自2015年9月18日起至2016年1月24日止；并處的罰金，限本判決生效后三個(gè)月內(nèi)，通過(guò)本院上繳國(guó)庫(kù)）
四、被告人楊某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役五個(gè)月，緩刑十個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)五千元（已繳納）；
五、被告人吳某某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役四個(gè)月，緩刑八個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)八千元（已繳納五千元）；
六、被告人唐某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役四個(gè)月，緩刑八個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元（已繳納）；
七、被告人劉某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役三個(gè)月，緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元（已繳納）；
（被告人楊某某、吳某某、劉某、唐某的緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）
八、對(duì)被告人丁某某、鄧某、楊某某、吳某某、劉某、唐某的非法所得，依法予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向湖南省常德市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本七份。
審判人員
審判長(zhǎng)賀春梅
審判員劉蓉
人民陪審員李建紅
裁判日期
二〇一五年十月二十七日
書(shū)記員
代理書(shū)記員莊伏云
