案??由 開設(shè)賭場
案??號 （2020）魯1625刑初129號
博興縣人民檢察院以博檢一部刑訴[2020]64號起訴書指控被告人鄭某某犯開設(shè)賭場罪，于2020年5月28日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2020年11月12日公開開庭審理了本案。博興縣人民檢察院指派檢察員李珍珍、檢察官助理王迪出庭支持公訴，被告人鄭某某及其辯護人安偉、車曉洋到庭參加訴訟。本案在審理過程中，由于不可抗拒的原因，于2020年6月1日中止審理，后于2020年11月2日恢復審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
博興縣人民檢察院指控，2011年下半年至2012年5月，被告人鄭某某與廉某、陳某1（均另案處理）以營利為目的，在博興縣××以北、原欣佳超市西側(cè)一樓開設(shè)游戲廳，設(shè)置具有賭博功能的游戲機供他人賭博，非法獲利384萬余元。案發(fā)后，公安機關(guān)自游戲廳內(nèi)扣押游戲機120臺，經(jīng)認定全部為具有賭博功能的電子游戲機。
對以上事實，公訴機關(guān)當庭宣讀并出示了相關(guān)書證、證人證言、被告人的供述和辯解等證據(jù)予以證實。公訴機關(guān)認為，被告人鄭某某無視國家法律，伙同他人開設(shè)賭場，其行為觸犯了《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款之規(guī)定，犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，應(yīng)當以開設(shè)賭場罪追究其刑事責任。提請依法對其判處刑罰。
被告人鄭某某對公訴機關(guān)指控的罪名無異議，辯解公訴機關(guān)指控開設(shè)賭場非法獲利數(shù)額過高。
被告人鄭某某的辯護人提出的辯護意見是：起訴書指控賭博游戲機數(shù)量120臺，存在重復計算等問題，與事實不符；起訴書指控的違法所得數(shù)額，證據(jù)不足；鑒定意見《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認定書》存在嚴重問題，不能作為有效的定案證據(jù)使用；公安機關(guān)對鄭某某存在刑訊逼供、誘供行為，相關(guān)訊問筆錄應(yīng)予排除；應(yīng)當按照“從舊兼從輕”和“有利于被告人”的原則適用法律。被告人鄭某某存在從寬、從輕、減輕情節(jié)：自愿認罪認罰、系從犯，坦白、認罪態(tài)度好，有悔罪表現(xiàn)，系初犯、案發(fā)后主動向公安繳納違法所得，2013年被告人鄭某某被監(jiān)視居住一年，監(jiān)視居住期間應(yīng)折抵刑期。
經(jīng)審理查明，2011年夏天，被告人鄭某某與陳某1商議共同開設(shè)游戲機廳營利。后被告人鄭某某與廣州市番禺區(qū)吉美動漫公司的廉某取得聯(lián)系，商定廉某以提供設(shè)備和技術(shù)支持的方式合伙，并提取游戲廳利潤的百分之三十五，剩余利潤由被告人鄭某某與陳某1平分。2011年8月下旬至2012年5月，被告人鄭某某與廉某、陳某1以營利為目的，在博興縣××以北、原欣佳超市西側(cè)一樓開設(shè)星際娛樂城游戲機廳，設(shè)置具有賭博功能的游戲機供他人賭博，從中獲取非法利益共計3475638元。案發(fā)后，公安機關(guān)自游戲廳內(nèi)扣押游戲機120臺，經(jīng)認定全部為具有賭博功能的電子游戲機。
2012年5月29日，被告人鄭某某經(jīng)傳喚到案，于同年5月30日被刑事拘留，2012年6月29日被博興縣公安局取保候?qū)彙?012年5月30日，博興縣公安局刑警大隊扣押鄭某某持有的電腦、游戲機（120臺）等設(shè)備及現(xiàn)金67020元。2012年12月9日，博興縣公安局對廉某持有的902900元、鄭某某持有的517021元、陳某1持有的227000元、馮某持有的20000元人民幣予以收繳。后被告人鄭某某因涉嫌犯強迫交易罪，于2019年11月12日在泰安市泰山區(qū)被抓獲歸案。
上述事實，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，有下列證據(jù)予以證實：
（一）書證
1.戶籍證明，證實被告人鄭某某的身份信息情況。
2.開設(shè)賭場現(xiàn)場照片，證實被告人鄭某某等人經(jīng)營的星際娛樂城現(xiàn)場情況以及開設(shè)賭場所使用的游戲設(shè)備情況。
3.中國建設(shè)銀行股份有限公司博興支行提供的銀行賬戶交易明細，證實戶名馮某尾號8195建設(shè)銀行賬戶自2011年8月25日起至2012年5月28日的賬戶交易情況，在此期間該賬戶從建設(shè)銀行濱州博興支行通過現(xiàn)金存入、ＡＴＭ存款等方式存入共計1480637元。
4.博興縣公安局博公博行罰決字[2015]00170、[2016]00146號行政處罰決定書，證實2015年8月27日，被告人鄭某某因毆打他人被博興縣公安局行政拘留7日，罰款500元；2016年7月21日，被告人鄭某某因毆打他人被博興縣公安局行政拘留10日，罰款500元。
5.受案登記表、立案決定書、抓獲經(jīng)過、歸案情況說明，證實本案系博興縣公安局刑事偵查大隊在辦理案件過程中發(fā)現(xiàn)，經(jīng)初查后于2012年5月29日立案偵查。2019年11月12日，被告人鄭某某在泰安市泰山區(qū)××公寓××號樓××單元××房××被抓獲。
6.博興縣公安局扣押清單、文件清單、收繳／追繳物品清單，證實2012年5月30日，博興縣公安局刑警大隊扣押鄭某某持有的電腦、游戲機（120臺）等設(shè)備及現(xiàn)金67020元。2012年12月9日，博興縣公安局對廉某持有的902900元、鄭某某持有的517021元、陳某1持有的227000元、馮某持有的20000元人民幣予以收繳／追繳。
（二）證人證言
1.證人陳某1的證言，證實2011年夏天，鄭某某和他商量開游戲機廳利用賭博機器掙錢，他同意和鄭某某合伙經(jīng)營。之后他和鄭某某的母親找場地，鄭某某負責與廠家聯(lián)系進游戲機，還有跑手續(xù)、培訓等。鄭某某聯(lián)系的投資方是廣東的老廉，游戲機廳由他、鄭某某和老廉投資，他和鄭某某給老廉交的押金，老廉提供機器和設(shè)備維修人員，盈利按比例分成，老廉占35%，剩下的65%除去費用后他和鄭某某平分。開始的時候需要10萬元啟動資金，他拿了3萬元給鄭某某。星際游藝廳八九月份開業(yè)，游戲廳里的機器有打魚的、鬼武者、植物大戰(zhàn)僵尸等，都能退分或退幣，退出來的游戲幣或分可以換成錢。平時游戲機廳由鄭某某管理，他不忙的時候也參與管理，廣東派去的姓馮的技術(shù)員每天把機器的分數(shù)抄下來，再把盈利的35%匯到廣東。后來星際游藝廳因為賭博被公安機關(guān)處理過一次，怕再次招來麻煩就改名叫八爪魚游戲廳。他一共分了大約10萬元。
2.證人廉某的證言，證實2011年9月，他以機器設(shè)備參股的方式與鄭某某、陳某1合伙經(jīng)營博興縣星際游戲廳，由他提供“打魚機”、“金鯊銀鯊”、“三七”、“框體機”、“單挑”等具有退分退幣功能的游戲機，他提取利潤的35%。他不參與日常經(jīng)營，只負責游戲機的正常運行，派了馮某等技術(shù)員去維修機器，并把每天游戲廳賺的錢通過馮某的銀行卡匯給他。馮某賬戶上的錢都是他接收的，一部分是游戲廳后來買新設(shè)備的貨款，其余的就是35%的分成利潤。銀行卡是馮某在博興縣建設(shè)銀行開的戶，辦理了網(wǎng)上銀行，譚某負責這張卡的財務(wù)轉(zhuǎn)賬，譚某是他們公司的兼職財務(wù)會計，卡里的錢大部分轉(zhuǎn)到了戶名于柳飛的賬戶，該賬戶是他用于柳飛的名字開的。他一共到過博興兩次，每次住四五天，就是到游戲機廳去看一下，游戲機廳位于博興縣××市場附近。
3.證人譚某的證言，證實2010年10月份，她到廉某的吉美動漫電子游戲公司上班，公司地址在廣州市番禺區(qū)××工業(yè)園××號，她負責交租金、買辦公用品等工作。公司還有支某、馮某、一個女員工小蔡，支某和小馮某在外邊搞技術(shù)，小蔡在辦公室干文員，公司沒有會計和出納，錢由廉某自己管理。她在公司工作時廉某要求她用自己的身份證到幾家銀行辦理了銀行卡，然后把銀行卡交給廉某使用。
4.證人支某的證言，證實他在廣州市番禺區(qū)吉美科技上班，公司老板姓廉，吉美公司開展的業(yè)務(wù)主要是跟地方合作開游戲機廳。2012年5月份，他被公司派到博興縣××爪魚電玩城負責游戲機維修工作。電玩城老板是鄭某某，里邊設(shè)有純娛樂的游戲機和“金銀鯊”、“捕魚達人”、“紅螞蟻”等幾種賭博性質(zhì)的機器。這個電玩城和他們公司合作，他們公司負責技術(shù)支持并且從后臺可以掌握這些游戲機，鄭某某跟他們按一定比例分成。老板安排他們維修機器，同時在電玩城看著防止玩家作弊。他去之前都是馮某從娛樂城收了錢給老板打過去，在他被抓前四五天馮某從博興走了，馮某走后打錢由他負責。電玩城每天的收入都是先由小楊（也是廉總派去的技術(shù)員）從游戲機上抄下當天的營業(yè)分數(shù)報給廉總和譚姐，由廉總、譚姐和鄭某某對賬，對好分數(shù)后他們再根據(jù)分成比例算出廉總應(yīng)分的錢，鄭某某把錢給他，他存到戶名馮某的建設(shè)銀行賬戶，錢存入后譚姐會給他回信息說錢已收到。他去的幾天一共往馮某賬戶存了三次錢，一共大約三萬多，這些錢都是屬于廉總的分成。
5.證人馮某的證言，證實2011年8月至2012年5月，他被廣東吉美科技公司的廉總安排到博興縣星際游戲廳工作，負責維修機器和給廉總寄錢，他按照廉總的要求用自己的名字辦了一張尾號8195的銀行卡寄給了廉總，他往這張銀行卡上打的錢大部分是廉總在電玩城分得的35%的收入，另外還有少部分錢是鄭某某向廉總買機器的貨款錢。星際電玩城有三個老板，分別是廣州吉美科技的廉總、博興縣星際娛樂城的鄭某某和陳總，游戲廳里有純娛樂性質(zhì)的機器和博彩（賭博）機，賺的錢主要來自博彩機。
其中博彩機中最主要的是一種上分的叫“金鯊銀鯊”的博彩機，他知道名字的還有大小豹、牌機、水果機，還有幾種游戲機能夠退幣，有三七機（鬼武者）、植物大戰(zhàn)僵尸、海洋之星（打魚的機器），這些也是盈利的一部分，占盈利的百分之三四十，再剩下的純娛樂性質(zhì)的游戲機盈利占不到電玩城的百分之十。博興縣星際娛樂城開業(yè)的時候他就在這上班了，一開始是他自己，2011年12月份公司派了小益過去，小益呆到第2年3月份走了，之后公司又派了小李去，小李呆了1個月就走了。他那張建設(shè)銀行卡上的錢大部分是他和小李、小益經(jīng)手打給廉總的，后來他們?nèi)齻€陸續(xù)走了后還有其他工作人員經(jīng)手。從開業(yè)到2012年5月25日他離開期間，星際電玩城一共更換過5次機器，他經(jīng)手更換過3次，小益經(jīng)手過2次。他經(jīng)手的3次更換機器設(shè)備一共是58000元，到貨后鄭某某把貨款給他，他通過他的建設(shè)銀行賬戶打給了廉總。另外2次是小益換的，更換了一臺打魚機、一臺牌機，打魚機每臺2萬多，牌機每臺3、4萬，小益換機器的時候他正好請假了，回去后發(fā)現(xiàn)換了兩臺新機器，他們一共就是更換了這5次機器。
6.證人楊某的證言，證實他在2012年4月被廣東吉美動漫公司的廉總派到博興縣星際電玩城上班，一共工作了20天左右。星際電玩城有三個老板，分別是廉總、博興縣的鄭總和江蘇省的陳總。他在電玩城負責每天開關(guān)機器、抄游戲機的分數(shù)和修理卡幣機器，剛到博興時小馮帶他干活，他每天抄完機器上的分數(shù)通過手機給老板發(fā)一份，再給小馮一份。后來小馮走了，去了一個叫小黑的，小黑姓支，他還是做同樣的工作。星際電玩城經(jīng)營的游戲可以上分、也可以投幣，玩家到星際電玩城先購買分數(shù)或游戲幣才能玩游戲，不想玩的時候玩家可以把游戲機上的分數(shù)或游戲幣按照比例兌換成錢，玩家在玩游戲的過程中有可能贏分或贏幣，也有可能輸，電玩城就是通過這種方式賺取玩家的錢。他們收了錢再和廣東的老板按比例分成，由小黑給廣東的老板打錢。游戲機上的分數(shù)是累計的，每天抄的分數(shù)減去前一天分數(shù)就是當天營業(yè)的分數(shù)，然后再根據(jù)分數(shù)算錢，游戲機出現(xiàn)故障時分數(shù)才清零。其中賭博的機器有金鯊銀鯊、打魚、拳皇和開車的等，打魚機器有4臺，每臺可供6個人玩；金鯊銀鯊機器有2臺，每臺可供8個人玩；開車的有6、7臺，每臺可供1人玩；拳皇機器有7、8臺，每臺可供2個人玩。
7.證人李某的證言，證實2012年5月份，他應(yīng)聘到廣州市吉美動漫公司工作，5月20日左右，公司安排他跟著支某到了博興縣××爪魚電玩城上班。他聽說吉美動漫公司在博興縣城電玩城入著股份，他們過來最主要原因是監(jiān)督著博興電玩城的賬目，以防電玩城作假。支某每天將博興縣電玩城的賬目報給老板，再就是機器出現(xiàn)故障他們負責修理。電玩城大廳四周擺著很多游戲機，大廳中間擺著四臺魚樂無窮游戲機和兩臺金銀鯊游戲機，這兩種游戲機能退幣或退分再兌換成現(xiàn)金。四五天前，電玩城又在一個房間里上了十多臺單挑游戲機，也具有賭博功能。博興縣的老板是個20多歲的男青年，除了他們廣州公司的工作人員外，電玩城還有六七個工作人員。
8.證人高某的證言，證實他從2012年4月28日到星際娛樂城打工，星際娛樂城是鄭某某開的，位于博興縣××北頭，里邊有些游戲機有賭博性質(zhì)，可以通過玩游戲輸贏現(xiàn)金。他負責收錢給機器上分，顧客玩完之后給顧客退錢。金鯊銀鯊、打魚、斗地主、紅螞蟻等都是用錢買分，100元買1000分，如果玩家贏了他們游戲廳按這種比例退錢，輸了就不退了。他們游戲廳還有游戲幣，五角錢一個，上邊說的機器也有投幣的，輸贏也是按五角錢一個退游戲機幣。金鯊銀鯊有兩臺上分的、一臺投幣的，打魚的有兩臺上分的、兩臺投幣的，斗地主兩臺都是上分的，紅螞蟻兩臺都是投幣的。他們員工一共分了兩個班，一個班上四個人，還有兩個外地的技術(shù)員去了不到一周，負責維修機器。他和齊森、付萌負責上分，還有一個女的在吧臺上賣游戲機幣。他們收上錢來后每天早上八點和晚上七點鄭某某去交班，他們把錢都給鄭某某。
9.證人黃某的證言，證實他在星際娛樂城打工，星際娛樂城是鄭某某和陳某1合伙開的，位于博興縣××北頭齊商銀行南邊，里邊的游戲機有賭博性質(zhì)，可以通過玩游戲輸贏現(xiàn)金。機器有金鯊銀鯊、打魚、斗地主、開車、拳皇。他們一共分了兩個班，一個班上七八個人，他認識的有劉某、崔某、賈曉、鄭某1。他和賈曉負責給打魚的機器上分，劉某、崔某、鄭某1平時在那里看機器有時候也上分。他們每天交班時鄭某某會給他們3000元的本金，還有游戲機上的鑰匙，有去玩游戲的就100元買1000分，他們用鑰匙直接把分數(shù)上到機器上，如果玩家贏了他們會按照同樣的算法給玩家退錢，贏的錢他們自己拿著，輸了錢之后從吧臺上拿錢，下班的時候給鄭某某交賬。
10.證人鄭某1的證言，證實他在星際娛樂城打工，星際娛樂城是鄭某某和陳某1合伙開的，去玩的人都是去賭博，他在游戲廳負責上分下分，去玩的人把錢給他上分，不想玩了他就給退錢。游戲機廳有金銀鯊、打魚、鬼武者、大小豹、龍宮、斗地主、紅螞蟻、單挑等機器，這些機器都是能退分或者退幣的，退出來的游戲幣或分再找他們換成錢。金銀鯊、大小豹、斗地主和一臺打魚的機器是100元1000分，紅螞蟻是100元10000分，還有臺打魚的是100元2000分，其他的機器是游戲幣，游戲幣一元兩個。
11.證人劉某、陳某2、崔某、鄭某2、賈某的證言，上述證人均是星際娛樂城的工作人員，證實的內(nèi)容與證人高某、黃某、鄭某1的證言基本一致。
12.證人鄭某3的證言，證實鄭某某是他的兒子，2012年春節(jié)前鄭某某和陳某1合伙開了一家星際游戲廳，掙了錢兩人平分。游戲廳里面是些打魚的電子游戲機，也有金鯊銀鯊那種賭博的游戲機，鄭某某開游戲廳掙了多少錢他不知道。
13.證人程某、皮某、姚某、徐某的證言，證實他們曾多次到博興縣星際游戲廳玩捕魚、金鯊銀鯊等游戲機賭輸贏，贏了的話贏的分或者游戲幣可以兌換現(xiàn)金，輸了就是輸錢，總的算起來輸多贏少。
（三）被告人的供述和辯解
被告人鄭某某的供述和辯解，證實2011年8月，他和廉某、陳某1合伙經(jīng)營博興縣星際游戲廳，前期經(jīng)過反復商談，確定廉某以提供賭博機器和設(shè)備維修方式參股，占35%股份，剩下的65%他和陳某1平分。星際游戲廳里的所有設(shè)備、游戲幣都是廉某的，他通過賬戶給廉某打了15萬元的押金，約定不開了再把機器送回去，廉某把押金退回，押金他和陳某1各出了一半，加上租房、裝修、辦手續(xù)等費用，他和陳某1各出了30多萬元。游戲廳從2011年8月份開門，中間關(guān)了四次門，關(guān)門總時間約一個月，經(jīng)營到2012年5月，他一共給了陳某114、5萬元的現(xiàn)金，他個人總共賺了40多萬元（當庭供述個人營利約8、9萬元）。廉某平時在廣東，在游戲廳先后安排了馮某等四個技術(shù)員負責維修機器，并監(jiān)督他和陳某1每天把利潤打到廣東去。游戲廳里的機器通過投幣或上分的方式進行游戲，有2臺上分的金鯊銀鯊、2臺上分的打魚機、3臺投游戲幣的打魚機，單挑王全是上分的，游戲幣1元2個。游戲廳24小時營業(yè)，一共有十五六個工作人員，分為二個班輪流上班。他開游戲廳是打著游戲機的幌子進行賭博，想快速賺點錢。后來游戲廳從廉某那里又買了三臺機器，花費84000元，維修面板花費8000元，沒有更新其他機器，這部分錢都是他和陳某1出的，廉某沒有出錢。
（四）鑒定意見
博興縣公安局治安警察大隊（博）公治機認定字[2012]第02號《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認定書》，證實原欣佳超市西側(cè)一樓開設(shè)的星際娛樂動漫城內(nèi)安裝的“飛碟彩虹、單挑機、捕魚機、斗地主、金鯊銀鯊、大小豹、金玉滿堂、鬼武者、植物僵尸”等九種游戲設(shè)施設(shè)備具有熒屏計分、退幣等功能，經(jīng)認定，以上九種游戲設(shè)施設(shè)備均為具有賭博功能的電子游戲機。
關(guān)于公訴機關(guān)指控的本案非法獲利384萬余元，以及被告人鄭某某及其辯護人提出的公訴機關(guān)指控開設(shè)賭場非法獲利數(shù)額過高，指控被告人鄭某某非法獲利384萬元證據(jù)不足的辯解、辯護意見，經(jīng)查，根據(jù)在案書證馮某尾號8195建設(shè)銀行賬戶交易明細、證人廉某、譚某、支某、馮某等人的證言及被告人鄭某某的供述能夠充分證實，自2011年8月25日起至2012年5月28日止，馮某、支某等人從建設(shè)銀行濱州博興支行通過現(xiàn)金存入、ＡＴＭ存款方式存入該賬戶1480637元，該款項包括博興星際娛樂城經(jīng)營獲利以及更換游戲設(shè)備及維修款，并不包含廉某在石家莊市經(jīng)營的八爪魚電玩城的收入；另外根據(jù)證人馮某證言，在經(jīng)營期間馮某更換游戲設(shè)備三次，價值58000多元，同事小益更換游戲設(shè)備兩次，價值63000多元；1480637元中純娛樂性質(zhì)的游戲機盈利占不到電玩城盈利的百分之十。被告人鄭某某的供述證實更換設(shè)備三臺價值84000余元，維修面板花費8000元。綜合全案證據(jù)，按照有利于被告人原則，認定更換游戲設(shè)備價值為121000元，維修面板費用8000元，賭博盈利占全部收益的90%。故本案違法所得共計（1480637-129000）×90%÷35%＝3475638元。對公訴機關(guān)指控被告人鄭某某等人非法獲利384萬余元依法予以糾正。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護人提出的“起訴書指控賭博游戲機數(shù)量120臺，存在重復計算等問題，與事實不符；鑒定意見《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認定書》存在嚴重問題，不能作為有效的定案證據(jù)使用”的辯護意見，經(jīng)查，根據(jù)在案公訴機關(guān)出示的書證扣押清單、開設(shè)賭場現(xiàn)場照片、證人楊某、高某、黃某、鄭某1、程某、皮某、姚某、徐某等人的證言等證據(jù)，證實被扣押的涉案電子游戲設(shè)施均具有熒屏計分、退幣等功能，能夠退分或退幣兌換現(xiàn)金，游戲者可以通過玩游戲輸贏現(xiàn)金。根據(jù)《關(guān)于辦理利用賭博機開設(shè)賭場案件適用法律若干問題的意見》第二條第三款之規(guī)定：可同時供多人使用的賭博機，臺數(shù)按照能夠獨立供一人進行賭博活動的操作基本單元的數(shù)量認定。在案鑒定意見《具有賭博功能的電子游戲設(shè)施設(shè)備認定書》，系博興縣公安局治安警察大隊依法對扣押電子游戲設(shè)備“飛碟彩虹（一組-18臺）、單挑機（1組-10臺）、捕魚機（5組-34臺）、斗地主機（10臺）、金鯊銀鯊（3組-24臺）、大小豹（8臺）、金玉滿堂（4臺）、鬼武者（8臺）、植物僵尸（1組-4臺）”進行的鑒定，經(jīng)鑒定上述設(shè)備均為具有賭博功能的電子游戲機，鑒定意見所附現(xiàn)場游戲設(shè)施圖片能夠證實上述設(shè)備均為星際娛樂動漫城正在使用中的游戲設(shè)備，該鑒定意見鑒定程序合法、內(nèi)容客觀真實，綜合分析認定具有證據(jù)能力，能夠證實本案公訴機關(guān)指控的事實，應(yīng)予采信。辯護人的該項辯護意見，依法不予采納。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護人提出的“被告人鄭某某系從犯、系坦白、自愿認罪認罰、認罪態(tài)度好”的辯護意見。經(jīng)查，在案證據(jù)能夠證實，被告人鄭某某與陳某1商議合伙開設(shè)游戲機廳，后鄭某某主動到廣州市番禺區(qū)找到廉某并與其商議合伙事宜，三人經(jīng)商議后共同經(jīng)營游戲機廳，通過游戲機進行賭博盈利。被告人鄭某某負責出資、辦理手續(xù)以及游戲機廳的日常管理、分配營利等事宜，在本案中起主要作用，系主犯。被告人鄭某某被抓獲歸案后，雖口頭表示認罪認罰，但對其開設(shè)賭場期間的違法所得等事實避重就輕、未如實供述，根據(jù)法律規(guī)定，被告人鄭某某不構(gòu)成坦白，亦未認罪認罰。辯護人的該項辯護意見與事實不符，依法不予采納。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護人提出的“公安機關(guān)對鄭某某存在刑訊逼供、誘供行為，相關(guān)訊問筆錄應(yīng)予排除”的辯護意見，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>解釋》第九十五條之規(guī)定：使用肉刑或者變相肉刑，或者采用其他使被告人在肉體上或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的方法，迫使被告人違背意愿供述的，應(yīng)當認定為刑事訴訟法第五十四條規(guī)定的“刑訊逼供等非法方法”。第九十六條規(guī)定：當事人及其辯護人、訴訟代理人申請人民法院排除以非法方法收集的證據(jù)的，應(yīng)當提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者材料。被告人鄭某某當庭供述“有人打了我一巴掌，其他沒有了”、“當時把我單獨提到了隔壁一個房間，還有一個人拿著電棍按著響，嚇唬我，沒有電我”，據(jù)其供述，被告人鄭某某并非在肉體或者精神上遭受劇烈疼痛或者痛苦的情況下做出違背意愿的供述，且被告人鄭某某及其辯護人均未提供涉嫌非法取證的人員、時間、地點、方式、內(nèi)容等相關(guān)線索或者材料，未依法提起非法證據(jù)排除申請。辯護人的該項辯護意見，無事實及法律依據(jù)，依法不予采納。
關(guān)于被告人鄭某某的辯護人提出的“2013年被告人鄭某某被監(jiān)視居住一年，監(jiān)視居住期間應(yīng)折抵刑期”的辯護意見，經(jīng)查，公安機關(guān)2013年對被告人鄭某某采取的強制措施為取保候?qū)?，本案自立案?019年11月12日被告人鄭某某被刑事拘留，辦案機關(guān)未對被告人鄭某某采取過監(jiān)視居住強制措施，更未對其指定住所。辯護人的該項辯護意見，無事實依據(jù)，依法不予采納。
本院認為，被告人鄭某某伙同他人開設(shè)賭場，情節(jié)嚴重，其行為已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。公訴機關(guān)指控罪名成立，本院予以確認。被告人鄭某某退繳部分違法所得，酌情從輕處罰。辯護人的相關(guān)辯護意見，酌情予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第五十二條、第五十三條、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人鄭某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣三十五萬元。（罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2019年11月12日起至2025年10月10日止。）
二、扣押于博興縣公安局的涉案財物，由扣押機關(guān)依法處置；繼續(xù)追繳涉案違法所得1761697元，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或直接向山東省濱州市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本五份。
審 判 長 王 軍
人民陪審員 劉 振
人民陪審員 任立志
二〇二〇年十二月三十日
法官 助理 周 磊
書 記 員 張笑笑
