《刑事審判參考》（2004年第2輯，總第37輯）
【第293號】張某1、夏某2私分國有資產(chǎn)案-如何區(qū)分變相集體私分國有資產(chǎn)犯罪與違反財經(jīng)紀(jì)律超標(biāo)準(zhǔn)、超范圍發(fā)放獎金、福利等行為的界限
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二、主要問題
如何區(qū)分假借獎金、福利等名義變相集體私分國有資產(chǎn)行為與超標(biāo)準(zhǔn)、超范圍發(fā)放獎金、福利等一般財經(jīng)違紀(jì)行為?
三、裁判理由
私分國有資產(chǎn)罪是1997年修訂刑法規(guī)定的一個新罪名。此前，對于以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給單位成員的行為，通常是作為一般財經(jīng)違紀(jì)行為處理的。應(yīng)當(dāng)說，私分國有資產(chǎn)犯罪行為首先是一種違反財經(jīng)紀(jì)律的行為，但并不意味著此類財經(jīng)違紀(jì)行為都應(yīng)該作為犯罪處理。在司法實踐中，集體私分國有資產(chǎn)行為一般都以單位的名義進(jìn)行，因此往往是打著合法的幌子，通過發(fā)“獎金”、發(fā)“補助”、“崗位津貼”、“分紅”或者發(fā)放福利商品等各種形式公開進(jìn)行。如何正確區(qū)分私分國有資產(chǎn)行為特別是方式方法上表現(xiàn)為發(fā)放獎金、津貼、福利補貼等變相私分行為與一般財經(jīng)違紀(jì)行為的界限，在理論和實務(wù)上都容易產(chǎn)生分歧。對此，我們認(rèn)為，正確區(qū)分兩者的界限，應(yīng)當(dāng)依照刑法第三百九十六條第一款關(guān)于私分國有資產(chǎn)罪的規(guī)定，結(jié)合是否違反國家規(guī)定和數(shù)額是否較大兩個方面的構(gòu)成要件來加以理解和把握。在本案中，涉案金額達(dá)20余萬元，參照相關(guān)規(guī)定，認(rèn)定數(shù)額較大不成問題，那么，能否認(rèn)為張某1、夏某2二被告人虛構(gòu)用途套取專項經(jīng)費后以福利、獎金等名義分配單位資產(chǎn)的行為違反了國家相關(guān)規(guī)定，進(jìn)而認(rèn)定為私分國有資產(chǎn)行為呢?答案是肯定的。
私分國有資產(chǎn)行為首先是一種違反國家規(guī)定的行為。根據(jù)刑法第九十六條規(guī)定，違反國家規(guī)定，是指違反全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。據(jù)此，國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體依照相關(guān)國家規(guī)定發(fā)放獎金、津貼、福利等行為，如國家機關(guān)、事業(yè)單位、社會團(tuán)體等依照預(yù)算法和有關(guān)預(yù)算外資金管理法規(guī)規(guī)定用預(yù)算外資金發(fā)放獎金、津貼、補貼以及國有公司依照公司法相關(guān)規(guī)定將所提取的法定公益金用于本公司職工集體福利等，因?qū)俸戏ㄐ袨椋?dāng)然不能認(rèn)為是變相私分國有資產(chǎn)。鑒于我國國有單位尤其是國有企業(yè)在改革、改制過程中出現(xiàn)了一些財務(wù)管理不夠規(guī)范和不夠完善的現(xiàn)實狀況，在私分國有資產(chǎn)罪中的違反國家規(guī)定的具體理解和掌握上，一定要具體情況具體分析，實事求是、合情合理地予以認(rèn)定。不宜將違反規(guī)定超標(biāo)準(zhǔn)、超范圍等亂發(fā)、濫發(fā)獎金、福利的財經(jīng)違紀(jì)行為，一概認(rèn)定為集體私分行為，以避免刑事打擊面過大。具體判斷方面，可參照單位經(jīng)營利潤情況、單位對所分資產(chǎn)是否具有自主支配、分配權(quán)等情況綜合分析。對于在單位財力狀況允許的范圍內(nèi)以及將單位具有一定自主支配權(quán)的錢款違反規(guī)定分配給單位成員，未造成嚴(yán)重社會危害后果的行為，一般不宜認(rèn)定為私分行為。相反，下列情形一般可以認(rèn)定為私分國有資產(chǎn)行為：第一，在單位沒有經(jīng)營效益甚至經(jīng)營虧損的情況下，變賣分配國有財產(chǎn)等嚴(yán)重違背國有財產(chǎn)的經(jīng)營管理職責(zé)，妨害國有公司、企業(yè)的正常生產(chǎn)、經(jīng)營活動的；第二，單位將無權(quán)自主支配、分配的錢款通過巧立名目、違規(guī)做帳等手段從財務(wù)帳上支出，或者將應(yīng)依法上繳財務(wù)入帳的正?；蛘叻钦Ｊ杖胗枰越亓?，變造各種欄目進(jìn)行私分發(fā)放等，嚴(yán)重破壞國家財政收支政策的貫徹落實的。
本案張某1、夏某2二被告人違反了國家財政經(jīng)費必須專項使用的規(guī)定，虛構(gòu)用途套取專項經(jīng)費后以福利、獎金等名義予以集體私分的行為，即屬上述第二種情形。根據(jù)國家有關(guān)保險及醫(yī)療保險的相關(guān)規(guī)定，財政專戶內(nèi)的資金應(yīng)嚴(yán)格開支范圍和開支標(biāo)準(zhǔn)，確保?？顚Ｓ?；確需調(diào)整經(jīng)費用途的，應(yīng)在不突破預(yù)算總額的前提下，報相關(guān)部門審核批準(zhǔn)。張某1、夏某2二被告人所套用的郵電通訊費、資料速遞費和業(yè)務(wù)招待費不僅系國家財政專項經(jīng)費，而且二被告人明知如需調(diào)整用途必須上報審核，醫(yī)保管理中心對此錢款不具有自主支配、分配權(quán)。二被告人故意使用虛假發(fā)票違規(guī)做帳，并假借福利、獎勵等名義將專項使用資金在公司內(nèi)部成員之間進(jìn)行集體私分，數(shù)額較大，其主觀惡性和危害后果均已達(dá)到應(yīng)受刑罰處罰的程度，故將之認(rèn)定為變相私分國有資產(chǎn)的犯罪行為是正確的。
