《刑事審判參考》（2005年第1輯，總第42輯）
【第333號(hào)】丁某字挪用資金案-村民委員會(huì)成員利用職務(wù)上的便利，個(gè)人借用村集體資金或者將村集體資金借給他人使用的，能否以挪用公款罪追究刑事責(zé)任
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二、主要問(wèn)題
1.刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”是否包括村民委員會(huì)?
2.村民委員會(huì)成員利用職務(wù)上的便利，個(gè)人借用村集體資金，或者將村集體資金借給他人使用的，能否以挪用公款罪追究刑事責(zé)任?
三、裁判理由
(一)村民委員會(huì)成員不是刑法意義上的國(guó)家工作人員。
根據(jù)村民委員會(huì)組織法的規(guī)定，村民委員會(huì)是村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性自治組織，實(shí)行民主選舉、民主決策、民主管理、民主監(jiān)督。
村民委員會(huì)辦理本村的公共事務(wù)和公益事業(yè)，調(diào)解民間糾紛，協(xié)助維護(hù)社會(huì)治安，向人民政府反映村民的意見(jiàn)、要求和提出建議。村民委員會(huì)依照法律規(guī)定，管理本村屬于村農(nóng)民集體所有的土地和其他財(cái)產(chǎn)，教育村民合理利用自然資源，保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境。對(duì)于涉及村民利益的事項(xiàng)，如鄉(xiāng)統(tǒng)籌的收繳方法，村提留的收繳及使用，村集體經(jīng)濟(jì)所得收益的使用，村力、學(xué)校、村建道路等村公益事業(yè)的經(jīng)費(fèi)籌集方案，宅基地的使用方案等，必須提請(qǐng)村民會(huì)議討論決定，方可辦理。鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府對(duì)村民委員會(huì)的工作給予指導(dǎo)、支持和幫助，但是不得干預(yù)依法屬于村民自治范圍內(nèi)的事項(xiàng)。因此，從村民委員會(huì)的職能來(lái)看，村委員會(huì)成員從事的村自治范圍內(nèi)的管理村公共事務(wù)和公益事業(yè)工作，雖然屬于公務(wù)，但不同于以國(guó)家或者政府名義實(shí)施的組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理與人民群眾利益及社會(huì)的發(fā)展相關(guān)的各種國(guó)家事務(wù)和公共事務(wù)，不屬于刑法第九十三條第二款規(guī)定的“依照法律從事公務(wù)”。從村民委員會(huì)成員的組成看，是由村民直接選舉產(chǎn)生，并且村民委員會(huì)組織法明確規(guī)定：“任何組織或者個(gè)人不得指定、委派或者撤換村民委員會(huì)成員。”再?gòu)拇迕裎瘑T會(huì)成員的身份來(lái)看，主要是農(nóng)民，也不脫離生產(chǎn)，不享有國(guó)家工作人員的待遇，不具有國(guó)家工作人員的權(quán)利，犯罪后按國(guó)家工作人員處理，權(quán)利義務(wù)不對(duì)等。因此，村民委員會(huì)成員不是刑法意義上的國(guó)家工作人員。
(二)村民委員會(huì)成員只有在協(xié)助人民政府執(zhí)行公務(wù)過(guò)程中利用職務(wù)上的便利實(shí)施犯罪行為的，才可以適用刑法關(guān)于國(guó)家工作人員的規(guī)定。
根據(jù)村民委員會(huì)組織法第四條第二款的規(guī)定，村民委員會(huì)有協(xié)助鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府開展工作的職責(zé)。由于這部分工作，在性質(zhì)屬于以政府名義參與組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理和人民群眾利益以及社會(huì)發(fā)展相關(guān)的國(guó)家事務(wù)和政府事務(wù)的活動(dòng)，體現(xiàn)了國(guó)家對(duì)社會(huì)的組織、管理職能，因此，2000年4月29日九屆全國(guó)人大常委會(huì)第十五次會(huì)議通過(guò)的《關(guān)于(中華人民共和國(guó)刑法)第九十三條第二款的解釋》明確：村民委員會(huì)等村基層組織人員在協(xié)助人民政府從事公務(wù)時(shí)，利用職務(wù)上的便利，非法占有公共財(cái)物、挪用公款、索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，構(gòu)成犯罪的，適用刑法第三百八十二條和第三百八十三條貪污罪、第三百八十四條挪用公款罪、第三百八十五條和第三百八十六條受賄罪的規(guī)定。立法解釋并沒(méi)有明確村民委員會(huì)等村基層組織人員屬于國(guó)家工作人員，也沒(méi)有肯定對(duì)村民委員會(huì)成員可以“以國(guó)家工作人員論”，只是明確了村民委員會(huì)等村基層組織人員在協(xié)助人民政府開展工作過(guò)程中，利用職務(wù)上的便利，實(shí)施犯罪行為的，可以適用刑法關(guān)于國(guó)家工作人員的條款。而本案中，被告人丁某1利用職務(wù)上的便利，挪用的對(duì)象是村宅基地出讓金和村提留款，不是國(guó)有土地出讓金或者土地征用補(bǔ)償費(fèi)，也不是救災(zāi)、搶險(xiǎn)、防汛、優(yōu)撫、移民、救濟(jì)資金、社會(huì)捐助款或者代征、代繳稅款。雖然根據(jù)1988年《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第三條的規(guī)定，丁某1的行為已構(gòu)成挪用公款罪，但1997年刑法對(duì)挪用公款罪的犯罪主體進(jìn)行了修正，即僅限于國(guó)家工作人員，依照1997年刑法第十二條第一款的規(guī)定，對(duì)丁某1的行為不能再以挪用公款罪追究刑事責(zé)任。
(三)村民委員會(huì)屬于刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”，村民委員會(huì)成員利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，構(gòu)成犯罪的，應(yīng)當(dāng)適用刑法第二百七十二條第一款，以挪用資金罪追究刑事責(zé)任。
刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”，范圍非常廣泛，既包括非國(guó)有事業(yè)單位，也包括其他依法成立的非國(guó)有社會(huì)組織、群眾團(tuán)體。村民委員會(huì)作為村民自我管理、自我教育、自我服務(wù)的基層群眾性的自治組織，是經(jīng)縣級(jí)人民政府批準(zhǔn)設(shè)立、不需要登記的社會(huì)團(tuán)體，當(dāng)然屬于刑法第二百七十二條第一款規(guī)定的“其他單位”。本案被告人丁某1身為潮安縣磷溪鎮(zhèn)埔涵管理區(qū)辦事處副主任，負(fù)責(zé)財(cái)經(jīng)工作，其利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，其行為完全符合挪用資金罪的構(gòu)成要件，應(yīng)當(dāng)以挪用資金罪追究刑事責(zé)任。
