《刑事審判參考》（2018.3 總第111輯）
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[第1211號(hào)]馬某1、王某2非法經(jīng)營(yíng)案-非法出版物未經(jīng)裝訂以及無(wú)法查明定價(jià)或者銷售價(jià)格的情況下，如何認(rèn)定冊(cè)數(shù)和經(jīng)營(yíng)數(shù)額
一、主要問(wèn)題
1.非法出版物未經(jīng)裝訂的情況下如何認(rèn)定冊(cè)數(shù)?
2.非法出版物無(wú)法查明定價(jià)或者銷售價(jià)格的情況下，如何認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額?
二、裁判理由
（一）頁(yè)碼連貫、內(nèi)容完整的出版物散頁(yè)可以折算認(rèn)定為刑法意義上的“冊(cè)”
對(duì)于被告人馬某1在被告人王某2處印刷的尚未裝訂的非法出版物應(yīng)如何認(rèn)定冊(cè)數(shù)，審理中存在兩種意見(jiàn)∶
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，作為出版物計(jì)量單位的“冊(cè)”，一般應(yīng)理解為“裝潢好的紙本子"。本案中，被告人馬某1在被告人王某2處印刷的非法出版物雖經(jīng)印刷、折頁(yè)環(huán)節(jié)，但尚未經(jīng)鎖線、刷膠、包封面、定型等程序最終裁切為成品。對(duì)于這類未裝潢完成的半成品圖書，不能認(rèn)定為刑法意義上的“冊(cè)”。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，被告人馬某1在被告人王某2處印刷的非法出版物雖未裝訂，但已完成印刷，在內(nèi)容和形式上能夠獨(dú)立區(qū)分，可以認(rèn)定為刑法意義上的“冊(cè)”。
我們同意第二種意見(jiàn)，頁(yè)碼連貫、內(nèi)容完整的出版物散頁(yè)可以折算為刑法意義上的“冊(cè)”。理由是∶
1.應(yīng)從實(shí)質(zhì)意義上認(rèn)定非法印刷行為
根據(jù)《非法出版物解釋》的規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)出版物的行為包括非法出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行四種行為，行為人實(shí)施其中任何一種即可構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。本案中，二被告人雖然僅完成了非法印刷行為，但根據(jù)《印刷業(yè)管理?xiàng)l例》第二條第五款的規(guī)定，印刷經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，包括經(jīng)營(yíng)性的排版、制版、印刷、裝訂、復(fù)印、影印、打印等活動(dòng)。被告人王某2出于營(yíng)利目的，接受被告人馬某1的委托非法印刷宗教出版物，在被偵查人員查獲時(shí)，已完成了排版、制版、印刷三道工序，客觀上實(shí)施了《印刷業(yè)管理?xiàng)l例》規(guī)定的印刷經(jīng)營(yíng)行為，故二被告人的行為屬于《非法出版物解釋》中規(guī)定的"非法印刷"。
2.已完成印刷的出版物散頁(yè)，在頁(yè)碼連貫、內(nèi)容完整的情況下，可以已裝訂完成的出版物為參照折算冊(cè)數(shù)
本案中，被告人馬某1在被告人王某2處印刷的非法出版物已完成了印刷工序，內(nèi)容完整且已標(biāo)注好頁(yè)碼，部分出版物甚至已完成折頁(yè)工序。所謂折頁(yè)，就是將印張按照頁(yè)碼順序折疊成書刊開(kāi)本尺寸的書帖，或?qū)⒋蠓嬗埌凑找笳鄢梢欢ㄒ?guī)格幅面的工作過(guò)程。折頁(yè)之后的書帖才能進(jìn)行各種裝訂，如膠訂、騎訂、鎖線等。折頁(yè)是印刷工業(yè)的一道必要工序，印刷機(jī)印出的大幅面紙必須經(jīng)過(guò)折頁(yè)才能形成產(chǎn)品。完成折頁(yè)的出版物散頁(yè)雖然在外觀上有別于已裝訂完畢的出版物，但內(nèi)容完整且連貫，基本不會(huì)影響閱讀這一出版物的主要功能，與通常情況下的書籍并無(wú)本質(zhì)區(qū)別。此外，由于出版物的頁(yè)碼數(shù)是確定的，折頁(yè)工序是按照散頁(yè)的頁(yè)碼順序進(jìn)行，因此，即使在未完成折頁(yè)工序的情況下，如果已完成印刷工序，內(nèi)容完整且標(biāo)明頁(yè)碼，此種情況下的散頁(yè)也完全可以根據(jù)內(nèi)容和頁(yè)碼數(shù)來(lái)折算冊(cè)數(shù)。
綜上，頁(yè)碼連貫、內(nèi)容完整的散頁(yè)可以認(rèn)定為刑法意義上的“冊(cè)”。被告人王某2為被告人馬某1印刷的非法類出版物雖未裝訂，但已完成印刷，內(nèi)容完整且標(biāo)明頁(yè)碼，且有部分已完成折頁(yè)，在內(nèi)容和形式上已能夠做到獨(dú)立區(qū)分，與已裝訂成冊(cè)的出版物并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，可以按已裝訂完成的出版物折算認(rèn)定為9600冊(cè)。
（二）非法出版物沒(méi)有裝訂且無(wú)法查明冊(cè)數(shù)、定價(jià)或者銷售價(jià)格的，可以散頁(yè)的鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額
對(duì)于沒(méi)有裝訂且無(wú)法查明冊(cè)數(shù)、定價(jià)或者銷售價(jià)格的散頁(yè)，是否可以鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額，審理中也存在兩種意見(jiàn)∶
第一種意見(jiàn)認(rèn)為，《非法出版物解釋》中所稱的“經(jīng)營(yíng)數(shù)額”，是指以非法出版物的定價(jià)乘以出版物數(shù)量所得的數(shù)額，沒(méi)有定價(jià)的，應(yīng)當(dāng)按照行為人實(shí)際出售的價(jià)格認(rèn)定。本案中，在建蘭新村28號(hào)倉(cāng)庫(kù)和民樂(lè)路159號(hào)倉(cāng)庫(kù)中查獲的非法出版物散頁(yè)既未裝訂也未出售，其鑒定價(jià)格是以印張數(shù)乘以鑒定單價(jià)認(rèn)定，不能作為“經(jīng)營(yíng)數(shù)額”的認(rèn)定依據(jù)。
第二種意見(jiàn)認(rèn)為，以裝訂好的出版物定價(jià)或者銷售價(jià)格為依據(jù)認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額，一般會(huì)高于散頁(yè)的鑒定價(jià)格。因此，在無(wú)法查清定價(jià)或者銷售價(jià)格的情況下，以散頁(yè)的鑒定價(jià)格為依據(jù)認(rèn)定“經(jīng)營(yíng)數(shù)額”有利于被告人，應(yīng)作為非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額的認(rèn)定依據(jù)。
我們同意第二種意見(jiàn)，理由是∶
出版物的定價(jià)或者銷售價(jià)格以其成本價(jià)為基礎(chǔ)確定，主要包括紙張、印刷、裝訂、發(fā)行等方面的費(fèi)用，紙張和印刷費(fèi)用只是成本的一部分。因此，對(duì)于未裝訂的散頁(yè)而言，其鑒定價(jià)格通常情況下遠(yuǎn)低于出版物成品的定價(jià)或者銷售價(jià)格，故以散頁(yè)的鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額有利于被告人。本案中，在建蘭新村28號(hào)倉(cāng)庫(kù)和民樂(lè)路159號(hào)倉(cāng)庫(kù)中查獲的非法出版物散頁(yè)由于無(wú)法以內(nèi)容和頁(yè)碼為依據(jù)折算冊(cè)數(shù)，只能以價(jià)格為基礎(chǔ)認(rèn)定非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額。這些散頁(yè)僅完成了印刷工序，即使不考慮后續(xù)裝訂等工序的成本，僅以單張散頁(yè)0.35元的鑒定價(jià)格為標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，裝訂一本市場(chǎng)上正常流通的該出版物（604個(gè)頁(yè)碼）的總價(jià)也僅為13元，遠(yuǎn)低于該出版物的一般定價(jià)或者銷售價(jià)格。因此，在非法出版物尚未銷售或無(wú)法查明實(shí)際銷售價(jià)格的情況下，以散頁(yè)的鑒定價(jià)格為依據(jù)計(jì)算非法經(jīng)營(yíng)數(shù)額總體上有利于被告人。
從《非法出版物解釋》的規(guī)定來(lái)看，非法出版物包括內(nèi)容非法和程序違法兩種情形，《非法出版物解釋》分別規(guī)定了不同的處罰標(biāo)準(zhǔn)，其中第十五條關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)程序違法出版物的處罰標(biāo)準(zhǔn)明顯高于第一條至第十二條關(guān)于非法經(jīng)營(yíng)內(nèi)容非法出版物的處罰標(biāo)準(zhǔn)，在具體適用時(shí)要注意區(qū)分情況分別處理。本案中，被告人馬某1非法經(jīng)營(yíng)內(nèi)容非法的出版物9600冊(cè)，未經(jīng)許可，經(jīng)營(yíng)宗教出版物數(shù)額達(dá)43萬(wàn)余元，在案發(fā)前還多次有過(guò)非法經(jīng)營(yíng)宗教類出版物并被行政處罰的情形，甚至有過(guò)擅自篡改準(zhǔn)印證超量印刷的惡劣行為，對(duì)其應(yīng)依法從嚴(yán)懲處。綜合全案事實(shí)證據(jù)和情節(jié)，根據(jù)《非法出版物解釋》第十二條的規(guī)定，對(duì)馬某1應(yīng)適用刑法第二百二十五條規(guī)定的第二檔量刑幅度。被告人王某2擅自為馬某1印刷非法出版物9600冊(cè)，依法本應(yīng)判處五年以上有期徒刑刑罰，考慮到其系從犯且認(rèn)罪態(tài)度較好，可對(duì)其減輕處罰，適用刑法第二百二十五條規(guī)定的第一檔量刑幅度。綜上，臨夏市人民法院一審以非法經(jīng)營(yíng)罪判處被告人馬某1有期徒刑五年，判處被告人王某2有期徒刑一年七個(gè)月的量刑是適當(dāng)?shù)摹?/p>
（撰稿∶最高人民法院刑二庭 郭 慧 周穎佳 審編∶最高人民法院刑二庭 韓維中）
