《刑事審判參考》刑事審判參考·總第135、136輯(2022.5、2022.6)
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[第1529號]王某貞走私國家禁止進出口的貨物、物品案-直接向走私人非法收購并銷售來自境外疫區(qū)的肉類、肉類制品的行為定性
二、主要問題
直接向走私人非法收購并銷售來自境外疫區(qū)的肉類、肉類制品的行為如何定性?
三、裁判理由
對于本案定性，存在三種不同意見：
第一種意見認為，行為人構(gòu)成走私禁止進出口的貨物、物品罪；
第二種意見認為，行為人構(gòu)成生產(chǎn)、 銷售不符合安全標準的食品罪；
第三種意見認為，行為人同時構(gòu)成走私禁止進出口的貨物、物品罪以及生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪，應(yīng)擇一重罪處理。
我們贊同第三種意見。具體理由如下。
(一)王某貞的行為構(gòu)成走私禁止進出口的貨物、物品罪
根據(jù)1993年2月26日海關(guān)總署發(fā)布的《中華人民共和國禁止進出境 物品表》,“有礙人畜健康的、來自疫區(qū)的以及其它能傳播疾病的食品、 藥品或其它物品”屬于禁止進境的物品。根據(jù)進出境動植物檢疫法第五 條第一款第二項的規(guī)定，國家禁止動植物疫情流行的國家和地區(qū)的有關(guān) 動植物、動植物產(chǎn)品和其他檢疫物進境。國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局于 2006年5月17日下發(fā)《關(guān)于嚴防越南、緬甸口蹄疫傳入我國的緊急通 知》(國質(zhì)檢動函(2006)301號),內(nèi)容為：“2006年以來，越南、緬 甸一些地區(qū)發(fā)生口蹄疫疫情。為防止疫情傳入我國，保護我國畜牧業(yè)安 全，禁止直接或間接從越南、緬甸輸入偶蹄動物及其產(chǎn)品；禁止郵寄或 旅客攜帶來自越南和緬甸的偶蹄動物及其產(chǎn)品進境， 一經(jīng)發(fā)現(xiàn)， 一律作 退回或銷毀處理。對海關(guān)、邊防等部門截獲的非法入境的來自越南和緬 甸偶蹄動物及其產(chǎn)品， 一律在出入境檢驗檢疫機構(gòu)的監(jiān)督下作無害化處 理，不得擅自拋棄?！?018年3月1日，福建出入境檢驗檢疫局向福州海關(guān)緝私局具函明確上述通知依然有效?？梢姡挼榕继銊游铩按蠖渖?/span>羊”屬于國家禁止進境的物品。根據(jù)刑法第一百五十五條第一款的規(guī)定，直接向走私人非法收購國 家禁止進口物品的，以走私罪論處。本案中，王某貞明知收購的“大耳 朵山羊”系緬甸走私進口，沒有進口動植物檢驗檢疫證明，屬于國家禁 止進口的物品，仍直接從走私人手中非法收購“大耳朵山羊”55.4325噸，其行為已構(gòu)成走私國家禁止進出口的貨物、物品罪，且屬情節(jié)嚴重。
(二)王某貞的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪
根據(jù)刑法第一百四十三條的規(guī)定，生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準 的食品，足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病的，構(gòu)成 生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪。2013年《最高人民法院、最高 人民檢察院關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》 (法釋〔2013〕12號)第一條規(guī)定：“生產(chǎn)、銷售不符合食品安全標準 的食品，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為刑法第一百四十三條規(guī)定的 ‘足以造成嚴重食物中毒事故或者其他嚴重食源性疾病’:……(二) 屬于病死、死因不明或者檢驗檢疫不合格的畜、禽、獸、水產(chǎn)動物及其肉類制品的；(三)屬于國家為防控疾病等特殊需要明令禁止生產(chǎn)、銷售的……”
由于案發(fā)時王某貞已將山羊銷售完畢，在案沒有充分證據(jù)認定王某 貞所銷售山羊為“檢疫不合格”。但是，根據(jù)進出境動植物檢疫法第五條 第一款第二項規(guī)定及國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局下發(fā)的《關(guān)于嚴防越南、 緬甸口蹄疫傳入我國的緊急通知》精神，為防止疫情傳播，我國禁止直 接或間接從越南、緬甸輸入偶蹄動物及其產(chǎn)品。2015年修正的動物防疫 法第二十五條規(guī)定：“禁止屠宰、經(jīng)營、運輸下列動物和生產(chǎn)、經(jīng)營、加 工、貯藏、運輸下列動物產(chǎn)品：(一)封鎖疫區(qū)內(nèi)與所發(fā)生動物疫病有關(guān) 的；(二)疫區(qū)內(nèi)易感染的……”此外，該法第四條規(guī)定，口蹄疫為一類 疫病，屬于對人與動物危害嚴重，需要采取緊急、嚴厲的強制預(yù)防、控 制、撲滅等措施的動物疫病。結(jié)合以上規(guī)定，口蹄疫屬于對人與動物均 具有嚴重危害的傳染性疾病，為了防控疫情傳播，我國不僅禁止疫區(qū)內(nèi) 與所發(fā)生動物疫病有關(guān)的動物及動物制品進境，而且禁止屠宰、經(jīng)營、 運輸?shù)?。故涉案緬甸“大耳朵山羊”?yīng)認定為“國家為防控疾病等特殊 需要明令禁止生產(chǎn)、銷售的食品”,王某貞的行為構(gòu)成生產(chǎn)、銷售不符合 安全標準的食品罪。涉案山羊具體銷售金額雖未查清，但鑒于生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品罪沒有要求入罪金額，故不影響成立該罪。
(三)王某貞的罪名選擇及量刑
本案中，被告人王某貞存在向直接走私人購買禁止進出口的貨物、 物品和生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品兩個犯罪行為，前后具有手段和目的的牽連關(guān)系，應(yīng)擇一重處理。依據(jù)刑法第一百五十一條第三款及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，走私來自境外疫區(qū)的動植物及其產(chǎn)品25噸以上， 或者數(shù)額在25萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認定為“情節(jié)嚴重”。王某貞走私來自 緬甸疫區(qū)的“大耳朵山羊”55.4325噸，達到“情節(jié)嚴重”數(shù)額標準， 對其所犯走私國家禁止進出口的貨物、物品罪，應(yīng)在五年以上有期徒刑 幅度內(nèi)量刑。王某貞走私進口“大耳朵山羊”后對外生產(chǎn)、銷售，無證 據(jù)證明造成“特別嚴重后果”,所犯生產(chǎn)、銷售不符合安全標準的食品 罪，對應(yīng)的法定刑幅度為三年以上七年以下有期徒刑。兩相對比，應(yīng)對王某貞擇一重以走私禁止進出口的貨物、物品罪定罪處罰。
(撰稿：福建省高級人民法院 劉 震 審編：最高人民法院刑一庭 孫長山)
