謝某華非法采礦案-行政機關(guān)在行政執(zhí)法中所作鑒定意見能否作為證據(jù)使用
人民法院案例庫 入庫編號：2023-03-1-349-001
關(guān)鍵詞
刑事/非法采礦罪/行政許可/鑒定意見
基本案情
2016年9月5日,某工程公司給某區(qū)委遞交《關(guān)于無償平整治理張家灣路滑坡等多處土石方的報告》，申請對某建筑公司三期工程場地進行無償清障土石方，得到某區(qū)政府區(qū)長楊某華及相關(guān)政府部門同意。
2017年初，被告人謝某華占用某產(chǎn)業(yè)園項目用地，雇傭工人使用挖掘機等機械設(shè)備采挖場地內(nèi)的礫石層，作為砂石混合料對外銷售獲利。同年7月，謝某華與馬某簽訂合作協(xié)議，由馬某出資購買分篩設(shè)備，招募工人從事砂石料加工，謝某華將采挖的砂石料交由馬某進行分篩和清洗后再分別以卵石、砂出售，雙方按照約定的價格和銷售數(shù)量結(jié)算加工費。
2017年8月2日，某工程公司給某區(qū)政府遞交《關(guān)于請求免收建筑垃圾（渣土）處置費的報告》，報告載明：我公司正著手對某工程三期等處的剩余土石方無償開挖外運。此項工程是無償?shù)?，我公司通過以工換料，將所挖運的砂石供給下游客戶，換取少量收費來平衡施工費用，利潤十分微薄。特申請政府批準免收建筑垃圾處置費用。同年8月10日，楊某華簽批“同意”。
2017年5月4日，某區(qū)政府作出《某區(qū)政府關(guān)于嚴禁非法取土（挖砂、采石）行為的通知》，該通知規(guī)定除因工程、因公共利益建設(shè)、因居民生產(chǎn)生活需要外，嚴禁任何單位和個人實施非法取土行為。2017年6月9日，某區(qū)人民政府給某工程公司發(fā)出告知書：現(xiàn)通知你公司停止在原某材料公司非法占地取土行為。將臨時建筑、設(shè)備予以移除。2017年8月15日，某國土局給某工程公司作出《安全生產(chǎn)整改通知書》。該通知書載明：經(jīng)巡查，你公司在取土生產(chǎn)作業(yè)時存在審批手續(xù)不全等問題，現(xiàn)責令停產(chǎn)。該通知書于2017年8月16日送達給某工程公司由周某斌簽收。
2017年8月17日至2019年6月1日，謝某華通過通某某港、紅某港外運砂、石頭、混合料共計674623噸。2020年6月24日，某資產(chǎn)評估咨詢有限公司對該案所涉及的礦產(chǎn)品資產(chǎn)價值（即涉案銷售的674623噸）作出評估，價值為32585300元。另有少量砂石料在附近銷售。謝某華使用其本人和家屬的銀行卡賬戶收取的銷售砂石料貨款金額為9707182元。
2019年7月9日，某國土資源執(zhí)法監(jiān)察支隊委托某地質(zhì)研究所對渣土、卵石、砂三種規(guī)格巖石成分進行鑒定。2019年7月24日，某地質(zhì)研究所作出《某工貿(mào)公司某區(qū)采砂(石)礦種鑒定報告》，該報告結(jié)論載明：混合料中的卵石、砂含量達97.59%；卵石和砂均為礦產(chǎn)資源，分別屬于砂巖和天然石英砂。
同時查明，2011年9月22日，某磁性材料公司取得位于某區(qū)南部工業(yè)區(qū)桃子沖路北側(cè)（案涉土地）的工業(yè)用地使用權(quán)（地號19-001-008-021、圖號77.25-2.75）。
另查明，某工程公司于2010年5月26日成立，公司法定代表人系謝某華。公司股東于2012年10月11日變更為謝某華、周某斌。該公司于2020年6月注銷工商登記。周某斌未參與案涉砂石的開采及銷售，也沒有分得任何利潤，砂石銷售款9707182元由謝某華及其家屬收取。宜昌市公安局猇亭區(qū)分局以謝某華涉嫌非法采礦罪對其刑事拘留。
宜昌市點軍區(qū)人民法院于2020年12月31日作出（2020）鄂0504刑初30號刑事判決：謝某華犯非法采礦罪判處有期徒刑四年，并處罰金一百萬元。對其違法所得予以沒收。謝某華不服一審法院判決，上訴至湖北省宜昌市中級人民法院，2021年4月8日，湖北省宜昌市中級人民法院作出刑事裁定：駁回上訴，維持原判。
裁判理由
湖北省宜昌市點軍區(qū)人民法院經(jīng)審理認為：被告人謝某華違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，未取得采礦許可證擅自采礦，情節(jié)特別嚴重，其行為構(gòu)成非法采礦罪。公訴機關(guān)的指控成立。關(guān)于犯罪金額的認定，法院認為應當從2017年8月17日，某國土資源管理局書面通知某工程公司因取土審批手續(xù)不全，通知其停產(chǎn)開始計算違法采礦噸數(shù)及銷售金額。經(jīng)審計查明，2017年8月17日至2019年6月1日，謝某華通過通某某港、紅某港外運砂、石頭、混合料共計674623噸，評估價值為32585300元。謝某華使用其本人和家屬的銀行卡賬戶收取的銷售砂石料貨款金額為9707182元。謝某華到案后如實供述偵查機關(guān)已掌握的犯罪事實，系坦白，可以從輕處罰。
裁判要旨
1.關(guān)于非法采礦罪的認定。違反礦產(chǎn)資源法的規(guī)定，未取得采礦許可證擅自采礦，情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。開采的礦品價值在50萬元以上的，為情節(jié)特別嚴重。根據(jù)湖北省相關(guān)礦產(chǎn)管理條例的規(guī)定，開采零星分散的礦產(chǎn)資源和只能用作普通建筑材料的砂石、石、黏土，由縣級地質(zhì)礦產(chǎn)管理部門審批，并頒發(fā)采礦許可證。實踐中，因建設(shè)需要采挖砂石，無須辦理采礦許可證，如因建房挖地基，從而產(chǎn)生的砂石就無須辦理采礦許可證。上述觀點明確因建設(shè)需要采挖砂石無須辦理采礦許可證。
被告人謝某華在主觀上是為了謀利才提出無償平整場地并取得政府部門同意，進場采挖砂石；被告人供述政府讓其平整的場地只有210萬方左右，只需要幾個月即可完工。2017年8月，某國土資源局給某工程公司發(fā)出因其未辦理取土證，責令停產(chǎn)通知后，謝某華仍在近兩年時間內(nèi)持續(xù)不斷地采挖砂石共計674623.2噸銷售給他人謀取利益。上述行為表明其并不是為了建設(shè)需要采挖砂石，而是為了牟利非法采挖砂石。綜上，被告人的行為構(gòu)成非法采礦罪。
2.關(guān)于行政機關(guān)在行政執(zhí)法過程中作出的鑒定意見在刑事訴訟中能否作為證據(jù)使用。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第七十五條規(guī)定，行政機關(guān)在行政執(zhí)法和查辦案件過程中收集的物證、書證、視聽資料、電子數(shù)據(jù)等證據(jù)材料，經(jīng)法庭查證屬實，且收集程序符合有關(guān)法律、行政法規(guī)規(guī)定的，可以作為定案的根據(jù)。根據(jù)案件具體情況，進入刑事訴訟程序后，如已經(jīng)不具備重新鑒定、勘驗的條件，且有證據(jù)證明行政機關(guān)的上述行為程序合法，與其他證據(jù)能夠相互印證，確有必要作等外解釋的，可以個案處理。同樣，司法實踐中，對行政機關(guān)收集的言詞證據(jù)，在刑事訴訟中作為證據(jù)材料使用的，必須作更為嚴格的限制，即僅限于確實無法重新收集，但又必須使用的，且有證據(jù)證明取證程序合法、能與其他證據(jù)相互印證的極特殊情形。本案中，采挖的砂石已經(jīng)被被告人銷售給他人，不具備重新鑒定的條件，無法再做鑒定，且行政機關(guān)取證程序合法，因此，某地質(zhì)研究所作出的鑒定報告可以作為刑事證據(jù)使用。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第343條
《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國刑事訴訟法>的解釋》第75條
一審：湖北省宜昌市點軍區(qū)人民法院（2020）鄂0504刑初30號刑事判決（2020年12月30日）
二審：湖北省宜昌市中級人民法院（2021）鄂05刑終126號刑事裁定（2021年4月8日）
