案由 受賄
案號(hào) （2019）皖0104刑初37號(hào)
安徽省合肥市蜀山區(qū)人民檢察院以蜀檢刑訴[2018]844號(hào)起訴書(shū)指控被告人張某文、劉某寶、周某犯受賄罪，于2019年1月2日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2019年3月13日公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。安徽省合肥市蜀山區(qū)人民檢察院指派檢察員黎某出庭支持公訴。被告人張某文及辯護(hù)人鄭為濟(jì)、被告人劉某寶及其辯護(hù)人左鵬、被告人周某及其辯護(hù)人汪觀(guān)利到庭參加訴訟。案在審理過(guò)程中，公訴機(jī)關(guān)以需要補(bǔ)充偵查為由向本院提出延期審理二次?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機(jī)關(guān)指控：1.2013年6月，被告人張某文擔(dān)任安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：安醫(yī)大一附院）骨科一病區(qū)（創(chuàng)傷）副主任，負(fù)責(zé)該病區(qū)醫(yī)療業(yè)務(wù)和行政管理工作，同時(shí)將該病區(qū)醫(yī)生分成三個(gè)治療小組。2014年至2016年上半年期間，被告人張某文伙同該骨科一病區(qū)第二治療組組長(zhǎng)被告人劉某寶、第三治療組組長(zhǎng)被告人周某共同收受醫(yī)療器械供應(yīng)商安徽XX醫(yī)療投資服務(wù)有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：XX公司）人員為感謝三被告人在該公司醫(yī)療器械銷(xiāo)售方面的關(guān)照給予的回扣款共計(jì)24萬(wàn)元，張某文、劉某寶、周某各分得8萬(wàn)元。
2.2014年底和2015年底，被告人張某文先后兩次收受醫(yī)療器械供應(yīng)商合肥XX醫(yī)療器械有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：XX公司）業(yè)務(wù)員吳某為感謝其在該公司醫(yī)療器械銷(xiāo)售方面的關(guān)照給予的現(xiàn)金各1萬(wàn)元，共計(jì)2萬(wàn)元。
2017年6月12日，偵查人員根據(jù)已經(jīng)掌握的線(xiàn)索，到安醫(yī)大一附院將被告人劉某寶帶回接受調(diào)查；同年6月21日，張某文經(jīng)偵查人員電話(huà)通知自行到偵查機(jī)關(guān)接受調(diào)查；2017年6月23日，偵查人員到安醫(yī)大一附院電話(huà)聯(lián)系周某后將其帶回接受訊問(wèn)。三被告人到案后，均如實(shí)供述了上述案件事實(shí)。
公訴機(jī)關(guān)針對(duì)上述指控，向法庭出示了戶(hù)籍信息、到案說(shuō)明、干部履歷表和基本情況介紹、醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證及組織機(jī)構(gòu)代碼證、私營(yíng)企業(yè)注冊(cè)信息查詢(xún)單、購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議、賬簿、繳款收據(jù)和轉(zhuǎn)賬憑證等書(shū)證，證人徐某、俞某、吳某等人的證言，被告人張某文、劉某寶、周某的供述與辯解等證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張某文、劉某寶、周某作為國(guó)有醫(yī)院中從事公務(wù)的人員，在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中利用職務(wù)便利，違反國(guó)家規(guī)定，非法收受醫(yī)療器械供貨商給予的回扣款，數(shù)額巨大，并為醫(yī)療器械供貨商謀取利益。其中，三被告人共同收受24萬(wàn)元，張某文還單獨(dú)收受2萬(wàn)元，三被告人的行為均已構(gòu)成受賄罪，提請(qǐng)本院依法判處。
被告人張某文對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及罪名不持異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪。
被告人張某文的辯護(hù)人提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.對(duì)于公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)不持異議，但對(duì)本案定性有異議，被告人張某文在本案中是作為一名普通醫(yī)生在提供醫(yī)療服務(wù)過(guò)程中行使的處方權(quán)，該診療行為不屬于從事公務(wù)活動(dòng)，其不符合國(guó)家工作人員主體的范疇，應(yīng)以非國(guó)家工作人員受賄罪定罪；2.被告人張某文接到偵查機(jī)關(guān)電話(huà)通知后積極投案，主動(dòng)交代偵查機(jī)關(guān)尚未掌握的其他犯罪行為，構(gòu)成自首；3.張某文系初犯，主觀(guān)惡性和社會(huì)危害性不大；4.張某文積極主動(dòng)退賠退贓，有效降低了社會(huì)危害性；5.本案中三被告人的作用相當(dāng)，不應(yīng)區(qū)分主從犯。綜上，請(qǐng)法庭對(duì)被告人張某文免予刑事處罰。
被告人劉某寶對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)及罪名不持異議。
被告人劉某寶的辯護(hù)人提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.本案定性應(yīng)為非國(guó)家工作人員受賄罪，被告人劉某寶收受賄賂的基礎(chǔ)是醫(yī)務(wù)人員的處方權(quán)，而非利用某項(xiàng)公共權(quán)力，且劉某寶等人在手術(shù)中決定使用何種醫(yī)療器械僅僅是一種醫(yī)療行為中的選擇權(quán)，不屬于對(duì)醫(yī)療器械的采購(gòu)；2.被告人劉某寶雖是被偵查機(jī)關(guān)帶回詢(xún)問(wèn)，但偵查機(jī)關(guān)掌握的線(xiàn)索與本案是否具有關(guān)聯(lián)性并不確定，故劉某寶在被詢(xún)問(wèn)時(shí)即主動(dòng)交代全部案件事實(shí)，構(gòu)成自首；3.劉某寶在共同犯罪中起次要作用，系從犯；4.劉某寶在立案前就主動(dòng)退繳贓款，且認(rèn)罪悔罪，社會(huì)危害性相對(duì)較??；5.劉某寶系初犯、偶犯。綜上，請(qǐng)法庭對(duì)被告人劉某寶減輕處罰或免予刑事處罰。
被告人周某對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的基本事實(shí)及罪名不持異議。但其辯稱(chēng)，對(duì)起訴書(shū)指控其三人經(jīng)過(guò)商議有異議，劉某寶給其錢(qián)的時(shí)候并未明確告知是哪家醫(yī)療器械供應(yīng)商給的錢(qián)，其事后問(wèn)張某文，張某文讓其不要管那么多，拿到錢(qián)就行了。
被告人周某的辯護(hù)人提出以下辯護(hù)意見(jiàn)：1.被告人周某在從事的醫(yī)療行為中沒(méi)有行政公權(quán)力的職務(wù)和行使公權(quán)力的行為，其不屬于從事公務(wù)；且醫(yī)院的醫(yī)療器械采購(gòu)權(quán)不在周某所在的骨科科室，周某并未參與涉案醫(yī)療器械的采購(gòu)活動(dòng)，故本案定性應(yīng)為非國(guó)家工作人員受賄罪，而非受賄罪；2.周某在案發(fā)前于2017年6月12日就將涉案的贓款8萬(wàn)元全部退繳至安醫(yī)大一附院紀(jì)檢部門(mén)，應(yīng)視為向所在單位投案，構(gòu)成自首；3.周某在共同犯罪中系從犯；4.周某系初犯，之前無(wú)犯罪前科，且歸案后自愿認(rèn)罪。綜上，請(qǐng)法庭對(duì)被告人周某免予刑事處罰。
經(jīng)審理查明：1.2013年6月，被告人張某文擔(dān)任安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院骨科一病區(qū)（創(chuàng)傷）副主任，負(fù)責(zé)該病區(qū)醫(yī)療業(yè)務(wù)和行政管理工作。張某文將該病區(qū)醫(yī)生分成三個(gè)治療小組，其兼任第一治療組組長(zhǎng)，被告人劉某寶擔(dān)任第二治療組組長(zhǎng)，被告人周某擔(dān)任第三治療組組長(zhǎng)。安徽XX醫(yī)療投資服務(wù)有限公司是安醫(yī)一附院骨科醫(yī)療器械供應(yīng)商，該公司法定代表人徐某為了讓安醫(yī)大一附院骨科一病區(qū)的醫(yī)生在手術(shù)中多使用其公司代理的“施樂(lè)輝”牌髓內(nèi)釘?shù)裙强漆t(yī)療器材，提出給予醫(yī)生一定的回扣。張某文與劉某寶、周某商議后，安排劉某寶與XX公司人員對(duì)接，收取回扣款后三人平分。2014年至2016年上半年，由被告人劉某寶經(jīng)手共計(jì)收取XX公司人員給予的回扣款共計(jì)24萬(wàn)元，張某文、劉某寶、周某各分得8萬(wàn)元。
2.合肥XX醫(yī)療器械有限公司是安醫(yī)大一附院骨科醫(yī)療器械供應(yīng)商，該公司業(yè)務(wù)員吳某為了感謝張某文在其代理的醫(yī)療器械銷(xiāo)售方面給予的關(guān)照，于2014年底和2015年底各送給張某文1萬(wàn)元現(xiàn)金，共計(jì)2萬(wàn)元。
2017年6月12日，偵查人員根據(jù)已經(jīng)掌握的線(xiàn)索，到安醫(yī)大一附院將被告人劉某寶帶回接受調(diào)查；同年6月21日，張某文經(jīng)偵查人員電話(huà)通知自行到偵查機(jī)關(guān)接受調(diào)查；2017年6月23日，偵查人員到安醫(yī)大一附院電話(huà)聯(lián)系周某后將其帶回接受訊問(wèn)。三被告人歸案后，均如實(shí)供述了上述案件事實(shí)。
案發(fā)后，三被告人于2017年6月12日以該院創(chuàng)傷骨科七東病區(qū)的名義上繳了20萬(wàn)元醫(yī)療耗材回扣款；另外，張某文、劉某寶分別于2017年6月23日、6月16日以個(gè)人名義向安醫(yī)大一附院廉政賬戶(hù)退款16萬(wàn)元、3.9萬(wàn)元。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)予以證實(shí)：
1.戶(hù)籍信息,證實(shí)三被告人的基本身份情況，案發(fā)時(shí)系完全刑事責(zé)任能力人。
2.歸案經(jīng)過(guò)，證實(shí)2017年6月12日，偵查人員根據(jù)已經(jīng)掌握的線(xiàn)索，到安醫(yī)大一附院將被告人劉某寶帶回接受調(diào)查；同年6月21日，被告人張某文經(jīng)偵查人員電話(huà)通知自行到偵查機(jī)關(guān)接受調(diào)查；2017年6月23日，偵查人員到安醫(yī)大一附院電話(huà)聯(lián)系被告人周某后將其帶回接受訊問(wèn)。
3.安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證、組織機(jī)構(gòu)代碼證，證實(shí)安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院為事業(yè)單位法人，非營(yíng)利性醫(yī)療機(jī)構(gòu)，住所地位于合肥市績(jī)溪路218號(hào)。
4.私營(yíng)企業(yè)基本注冊(cè)信息查詢(xún)單，證實(shí)安徽XX醫(yī)療投資服務(wù)有限公司是從事醫(yī)療器械銷(xiāo)售等業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司，法定代表人方恒發(fā)，股東包括徐某、方某、盛某良。安徽XX醫(yī)療器械有限公司是從事醫(yī)療器械銷(xiāo)售等業(yè)務(wù)的有限責(zé)任公司，法定代表人朱某華，股東包括朱某華、金某容。
5.干部履歷表、基本情況介紹、任職文件、免職通知，證實(shí)張某文自1998年7月開(kāi)始在安醫(yī)大一附院骨科工作，2008年11月經(jīng)批準(zhǔn)任副主任醫(yī)師，2013年6月19日被聘為該院骨科一病區(qū)（創(chuàng)傷）副主任，試用期一年，2017年9月21日被免職；劉某寶自2006年7月開(kāi)始擔(dān)任安醫(yī)大一附院骨科醫(yī)師，2007年取得安醫(yī)大一附院骨科主治醫(yī)師資格,2012年12月經(jīng)批準(zhǔn)任副主任醫(yī)師；周某自1983年7月開(kāi)始在安醫(yī)大一附院骨科工作，2003年12月經(jīng)批準(zhǔn)任主任醫(yī)師。
6.安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議2份及賬簿查詢(xún)表，證實(shí)經(jīng)統(tǒng)計(jì)，自2012年9月開(kāi)始，XX公司向安醫(yī)大一附院供應(yīng)“施樂(lè)輝”牌髓內(nèi)釘?shù)绕餍?。其中?013年1月15日至2013年12月31日期間供貨金額共計(jì)5988476元；2014年1月10日至2017年1月22日，XX公司向安醫(yī)大一附院供貨金額共計(jì)20124174.23元。自2013年2月20日至2013年12月31日，XX公司向安醫(yī)大一附院供貨金額共計(jì)3570795元；2014年1月14日至2016年12月22日，XX公司向安醫(yī)大一附院供貨金額合計(jì)15752423.19元。
7.安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院出具的繳款收據(jù)和張某文、劉某寶向安徽醫(yī)科大學(xué)第一附屬醫(yī)院廉政賬戶(hù)退款轉(zhuǎn)賬憑證，證實(shí)三被告人于2017年6月12日以該院創(chuàng)傷骨科七東病區(qū)的名義上繳了20萬(wàn)元醫(yī)療耗材回扣款；另外，張某文、劉某寶分別于2017年6月23日、6月16日以個(gè)人名義向安醫(yī)大一附院廉政賬戶(hù)退款16萬(wàn)元、3.9萬(wàn)元。
8.證人徐某的證言，證實(shí)其是XX公司的法定代表人，XX公司于2011年3月成立，主要做醫(yī)療器械代理。2014年開(kāi)始，XX公司通過(guò)省直醫(yī)院統(tǒng)一競(jìng)標(biāo)的方式，獲得向安醫(yī)大一附院提供創(chuàng)傷骨科醫(yī)療器械的資格，涉及的品牌主要是“施樂(lè)輝”牌髓內(nèi)釘。其和安醫(yī)大一附院創(chuàng)傷骨科的醫(yī)生劉某寶在很早之前就認(rèn)識(shí)，在XX公司獲得提供創(chuàng)傷骨科醫(yī)療器械的資格后，其就找到劉某寶說(shuō)使用其公司代理的醫(yī)療器械會(huì)以學(xué)術(shù)推廣費(fèi)的名義給他們科室相關(guān)費(fèi)用，劉某寶當(dāng)時(shí)答應(yīng)和領(lǐng)導(dǎo)說(shuō)一下，后來(lái)他就回話(huà)說(shuō)他們主任同意了，并且會(huì)在合適的病人手術(shù)時(shí)考慮使用其公司代理的器械。后XX公司于2014年至2016年上半年期間，前后四五次以學(xué)術(shù)推廣費(fèi)的名義給劉某寶送過(guò)錢(qián)，加起來(lái)總共20萬(wàn)元左右。其中，其本人送過(guò)一次8萬(wàn)元回扣款給劉某寶，其他的都是安排公司業(yè)務(wù)員俞某送的。所謂學(xué)術(shù)推廣費(fèi)只是一個(gè)說(shuō)法，與學(xué)術(shù)活動(dòng)沒(méi)有任何關(guān)系。其公司給予回扣就是想醫(yī)生在手術(shù)中多使用其公司代理的產(chǎn)品，增加公司的銷(xiāo)售額，讓公司多賺錢(qián)。
9.證人俞某的證言，證實(shí)其是2012年底應(yīng)聘到XX公司擔(dān)任技術(shù)員，曾經(jīng)按照公司老總徐某的安排，在2014年至2016年上半年期間，先后四五次以學(xué)術(shù)推廣費(fèi)的名義向安醫(yī)大一附院創(chuàng)傷科劉某寶醫(yī)生送過(guò)醫(yī)療器械回扣款共計(jì)16萬(wàn)元左右。
10.證人吳某的證言，證實(shí)其是XX公司的業(yè)務(wù)員，主要就是和安醫(yī)大一附院骨科對(duì)接，供應(yīng)“納愛(ài)康”品牌填充物。因?yàn)楣緲I(yè)務(wù)的原因，曾經(jīng)在2014年底和2015年底的各自的一天先后兩次送給安醫(yī)大一附院創(chuàng)傷骨科的醫(yī)生張某文現(xiàn)金各1萬(wàn)元，合計(jì)2萬(wàn)元。
11.被告人張某文的供述和辯解，證實(shí)XX公司主要是經(jīng)營(yíng)醫(yī)療器械的銷(xiāo)售，其所在的創(chuàng)傷骨科七東病區(qū)與XX公司的業(yè)務(wù)往來(lái)是使用XX公司代理的“施樂(lè)輝”牌髓內(nèi)釘，該公司的老板是徐某。2013年下半年，其被任命為該病區(qū)副主任時(shí)，XX公司已經(jīng)和該病區(qū)合作供應(yīng)髓內(nèi)釘。其在擔(dān)任病區(qū)副主任時(shí)通過(guò)劉某寶介紹認(rèn)識(shí)徐某，劉某寶和其說(shuō)XX公司會(huì)按照行規(guī)以學(xué)術(shù)推廣費(fèi)的名義給予回扣款。其在病區(qū)調(diào)整劃分后有一次和劉某寶、周某三人在辦公室里提到該回扣款的事情，其就說(shuō)由劉某寶和XX公司對(duì)接，回扣款由劉某寶先收下，然后三人平分，當(dāng)時(shí)三人都同意了。每次XX公司把回扣款給劉某寶后，其和劉某寶、周某三人就會(huì)把錢(qián)分掉。2014年至2016年期間，其大概從劉某寶處拿過(guò)五次錢(qián)，共計(jì)大概8萬(wàn)元。另外，康輝釘棒器械代理商吳某分三次在醫(yī)院北門(mén)給了其4萬(wàn)元。其中，2014年年底和2015年年底分別送給其1萬(wàn)元，2016年年底送給其2萬(wàn)元。以上公司都是和病區(qū)有合作的醫(yī)療器械供應(yīng)商，他們給予回扣款就是因?yàn)槠湓谑中g(shù)中使用了他們產(chǎn)品，同時(shí)也是想醫(yī)生們?cè)谑中g(shù)中多使用他們代理的產(chǎn)品。
12.被告人劉某寶的供述和辯解，證實(shí)2013年下半年其所在的創(chuàng)傷骨科病區(qū)調(diào)整，張某文任創(chuàng)傷骨科七東病區(qū)副主任主持工作，并將該病區(qū)劃分成三個(gè)治療組，張某文兼任第一治療組負(fù)責(zé)人，其任第二治療組負(fù)責(zé)人，周某任第三治療組負(fù)責(zé)人。此時(shí)，XX公司已經(jīng)和該病區(qū)有業(yè)務(wù)往來(lái)了。有一次，XX公司老總徐某找到其說(shuō)，讓病區(qū)里的醫(yī)生在手術(shù)中多使用他們公司代理的產(chǎn)品，他們會(huì)以學(xué)術(shù)推廣費(fèi)的名義給予回扣款，其說(shuō)這個(gè)事情要轉(zhuǎn)告張某文主任由他決定。之后，其將此事告知張某文，這個(gè)事情就這樣定下了。2014年春節(jié)期間一天，徐某在醫(yī)院的停車(chē)場(chǎng)遞給其一個(gè)塑料袋，說(shuō)是大家的辛苦錢(qián)。當(dāng)時(shí)，徐某還說(shuō)第一次由他來(lái)安排這個(gè)錢(qián)合適，以后就安排公司業(yè)務(wù)員余某濤和其對(duì)接。其回到辦公室后發(fā)現(xiàn)袋子里裝有現(xiàn)金8萬(wàn)元，便把錢(qián)送到張某文辦公室，告訴他這是XX公司徐某送來(lái)的回扣錢(qián)，張某文就把周某叫過(guò)來(lái)，然后其三人把這8萬(wàn)元分了，其分了2.6萬(wàn)元，張某文和周某各分了2.7萬(wàn)元。之后，XX公司就安排他們的業(yè)務(wù)員余某濤和其對(duì)接，從2014年到2016年上半年，余某濤大概給其送四五次錢(qián)，每次錢(qián)數(shù)不等，合計(jì)16萬(wàn)元左右。每次收下余某濤的錢(qián)后，其都送到張某文辦公室，然后叫上周某，三個(gè)人把錢(qián)平分。這樣算下來(lái)，其和張某文、周某每人收了XX公司的回扣錢(qián)8萬(wàn)元左右。
13.被告人周某的供述和辯解，證實(shí)XX公司是和創(chuàng)傷骨科病區(qū)有合作的醫(yī)療器械供應(yīng)商。2014年前后，創(chuàng)傷骨科病區(qū)調(diào)整，張某文任創(chuàng)傷骨科七東病區(qū)副主任主持工作，同時(shí)將該病區(qū)劃分為三個(gè)治療組，張某文兼任第一治療組負(fù)責(zé)人，劉某寶任第二治療組負(fù)責(zé)人，其任第三治療組負(fù)責(zé)人。之后有一次，其和張某文在辦公室，張某文就和其說(shuō)起XX公司回扣的事情，他讓其和他都不要管這事，由劉某寶和XX公司對(duì)接，回扣錢(qián)由劉某寶先收下，然后其三人平分，其當(dāng)時(shí)表示同意。因時(shí)間較久，其記憶中當(dāng)時(shí)劉某寶應(yīng)該也在場(chǎng)。之后在2014年至2016年期間，其大概從劉某寶那拿過(guò)六次回扣款，每次數(shù)額不等，加起來(lái)大概8萬(wàn)元。每次拿錢(qián)的時(shí)候都是在辦公室，張某文、劉某寶都在場(chǎng)，劉某寶會(huì)把錢(qián)給其，說(shuō)這是XX公司的錢(qián)，其沒(méi)有說(shuō)什么就收下了。其拿了錢(qián)后會(huì)在給病人做手術(shù)時(shí)盡量?jī)?yōu)先推薦使用XX公司的產(chǎn)品，這樣他們的銷(xiāo)售額就會(huì)增加。
以上證據(jù)，均經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證，能夠相互印證，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于本案三被告人行為的定性問(wèn)題以及三被告人及其辯護(hù)人提出的辯解意見(jiàn)、辯護(hù)意見(jiàn)，本院綜合評(píng)析如下：
1.關(guān)于被告人張某文、劉某寶、周某的行為系構(gòu)成受賄罪還是非國(guó)家工作人員受賄罪。本院認(rèn)為，受賄罪，是指國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。非國(guó)家工作人員受賄罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。兩罪均要求利用職務(wù)上的便利，區(qū)分兩罪主要在于行為人行為時(shí)是否屬于從事公務(wù)。從事公務(wù)，是指代表國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體履行組織、領(lǐng)導(dǎo)、監(jiān)督、管理等職責(zé)。公務(wù)主要表現(xiàn)為與職權(quán)相聯(lián)系的公共事務(wù)以及監(jiān)督、管理國(guó)有財(cái)產(chǎn)的職務(wù)活動(dòng)。不具備職權(quán)內(nèi)容的勞務(wù)、技術(shù)活動(dòng)，不屬公務(wù)。構(gòu)成受賄罪要求行為人行為時(shí)是屬?gòu)氖鹿珓?wù)，非國(guó)家工作人員受賄罪則不要求。經(jīng)查，張某文、劉某寶、周某收受醫(yī)療器械供應(yīng)商錢(qián)款，是利用其在具體病例治療中選擇器械的職務(wù)便利，是利用“醫(yī)生”身份的便利，不屬在醫(yī)藥產(chǎn)品采購(gòu)活動(dòng)中從事公共事務(wù)，不具有從事公務(wù)的性質(zhì)。故被告人及辯護(hù)人辯稱(chēng)構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪，本院予以支持。
2.對(duì)被告人周某關(guān)于其對(duì)起訴書(shū)指控其三人就收受醫(yī)療器械供應(yīng)商回扣款經(jīng)過(guò)商議有異議等辯解意見(jiàn)。經(jīng)查，三被告人在偵查階段就此項(xiàng)指控事實(shí)的供述基本一致，且相互印證，足以證實(shí)。故對(duì)此點(diǎn)辯解意見(jiàn)，本院不予采信。
3.對(duì)辯護(hù)人關(guān)于三被告人構(gòu)成自首的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，被告人劉某寶、周某系偵查人員根據(jù)已經(jīng)掌握的線(xiàn)索，到安醫(yī)大一附院將其二人帶回接受調(diào)查或訊問(wèn)；被告人張某文系經(jīng)偵查人員電話(huà)通知到案接受調(diào)查，三被告人均不符合自動(dòng)投案的條件，依法不能認(rèn)定為自首。故對(duì)此辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。
4.對(duì)辯護(hù)人提出被告人劉某寶構(gòu)成從犯的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，被告人劉某寶在本案中受張某文安排直接和醫(yī)療器械供應(yīng)商XX公司業(yè)務(wù)人員對(duì)接，具體經(jīng)手共計(jì)收取XX公司人員給予的回扣款共計(jì)24萬(wàn)元，然后由三人平分。其在共同犯罪中起主要作用，是主犯，故對(duì)辯護(hù)人此點(diǎn)辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。
本院認(rèn)為：被告人張某文、劉某寶、周某作為國(guó)有醫(yī)院中的醫(yī)務(wù)人員，利用其在醫(yī)療行為中職務(wù)便利，非法收受醫(yī)療器械供貨商給予的回扣款，數(shù)額較大，并為醫(yī)療器械供貨商謀取利益。其中，三被告人共同收受24萬(wàn)元，被告人張某文另單獨(dú)收受2萬(wàn)元，三被告人的行為均已構(gòu)成非國(guó)家工作人員受賄罪。公訴機(jī)關(guān)指控的事實(shí)成立，但指控的受賄罪罪名不能成立。在共同犯罪中，被告人張某文、劉某寶起主要作用，屬主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪處罰；被告人周某起次要作用，屬?gòu)姆?，依法?yīng)當(dāng)對(duì)其從輕處罰。三被告人歸案后如實(shí)供述各自的犯罪事實(shí)，屬坦白，依法可從輕處罰。三被告人退繳了涉案的全部贓款，可酌情從輕處罰。結(jié)合被告人張某文、劉某寶、周某收受回扣款的數(shù)額以及具有坦白、退贓、從犯等情節(jié)，其犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰，依法可對(duì)其免予刑事處罰。辯護(hù)人相應(yīng)的辯護(hù)意見(jiàn)，本院予以采納。據(jù)此，根據(jù)三被告人犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)及社會(huì)危害程度，經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十三條第一款、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第三款、第三十七條、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條、第十一條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人張某文犯非國(guó)家工作人員受賄罪，免予刑事處罰。
二、被告人劉某寶犯非國(guó)家工作人員受賄罪，免予刑事處罰。
三、被告人周某犯非國(guó)家人員工作受賄罪，免予刑事處罰。
四、追繳被告人張某文、劉某寶、周某共同違法所得人民幣二十四萬(wàn)元，另追繳被告人張某文單獨(dú)違法所得人民幣二萬(wàn)元，上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或直接向安徽省合肥市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。
審 判 長(zhǎng) 朱傳年
審 判 員 朱 毅
人民陪審員 蔣昌饒
二〇一九年九月二十七日
書(shū) 記 員 陳姍姍
