《刑事審判參考》（2013年第4輯，總第93輯）
【第883號(hào)】農(nóng)某1組織他人偷越國(guó)境案-被組織者在偷越國(guó)境線過(guò)程中被抓獲的，能否認(rèn)定組織者組織他人偷越國(guó)境犯罪未遂
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二、主要問(wèn)題
被組織者偷越國(guó)境線后尚在偷越過(guò)程中被抓獲的，能否認(rèn)定組織者組織他人偷越國(guó)境犯罪未遂？
三、裁判理由
本案在審理過(guò)程中，對(duì)被告人農(nóng)某1組織他人偷越國(guó)境的犯罪行為是否屬于犯罪未遂，存在兩種不同意見(jiàn)：
一種意見(jiàn)認(rèn)為，農(nóng)某1組織他人偷越國(guó)境犯罪已經(jīng)構(gòu)成既遂；
另一種意見(jiàn)認(rèn)為，農(nóng)某1組織他人偷越國(guó)境，在涉案越南人進(jìn)入我國(guó)境內(nèi)前往農(nóng)某1指定地址途中被抓獲，屬于犯罪未遂。
我們同意后一種觀點(diǎn)。被告人農(nóng)某1的行為是否屬于犯罪未遂，可以從以下兩個(gè)方面進(jìn)行具體分析：
（一）從相關(guān)規(guī)范性指導(dǎo)文件規(guī)定分析，被告人的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪未遂
2002 年 2 月 6 日，最高人民法院出臺(tái)的《關(guān)于審理組織、運(yùn)送他人偷越國(guó)（邊）境等刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《2002 年解釋》） 未對(duì)組織他人偷越國(guó)境的未遂情節(jié)進(jìn)行明確規(guī)定。起草人在相關(guān)理解與適用一文中提出了組織他人偷越國(guó)（邊）境組織行為一經(jīng)實(shí)施就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為既遂的觀點(diǎn)。此后十年間的司法實(shí)踐，也基本是按照這一原則把握的。
2012 年 12 月 20 日，最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合出臺(tái)了《關(guān)于辦理妨害國(guó)（邊）境管理刑事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（以下簡(jiǎn)稱《2012 年解釋》），《2002 年解釋》的相關(guān)規(guī)定不再適用?！?012 年解釋》對(duì)組織他人偷越國(guó)境的未遂情節(jié)作了原則性規(guī)定。該解釋第一條第三款規(guī)定：“以組織他人偷越國(guó)（邊）境為目的，招募、拉攏、引誘、介紹、培訓(xùn)偷越國(guó)（邊）境人員，策劃、安排偷越國(guó)（邊）境行為，在他人偷越國(guó)（邊）境之前或者偷越國(guó)（邊）境過(guò)程中被查獲的，應(yīng)當(dāng)以組織他人偷越國(guó)（邊）境罪
我們贊同后一種意見(jiàn)。從《2012 年解釋》的規(guī)定分析，“偷越國(guó)境之前” 與“偷越國(guó)（邊）境過(guò)程中”是兩個(gè)并列情形。如果“偷越國(guó)（邊）境過(guò)程中” 是指被組織者在尚未跨越國(guó)（邊）境線的過(guò)程中，那么《2012 年解釋》就完全沒(méi)有必要再規(guī)定“偷越國(guó)（邊）境過(guò)程中”的情形．因?yàn)楹笳咄耆梢员磺罢甙?。由此從解釋初衷而論，“偷越?guó)（邊）境過(guò)程中”應(yīng)當(dāng)是“偷越國(guó)境之前”所不能包含的情形。即“偷越國(guó)（邊）境過(guò)程中”是指被組織者雖已經(jīng)越過(guò)國(guó)（邊）境，但尚未完成偷越行為，依然在偷越過(guò)程中。該過(guò)程在時(shí)間上具有持續(xù)性，即是持續(xù)不間斷的；在空間上具有區(qū)域性，即雖以界劃線，但還設(shè)置了一個(gè)整體管理的區(qū)域，是偷越國(guó)境不可繞道的部分。至于如何認(rèn)定邊境管理區(qū)域，以實(shí)際設(shè)置為據(jù)。在毗鄰中越邊境地區(qū)，通常鄉(xiāng)鎮(zhèn)設(shè)有武警邊防派出所進(jìn)行治安管理，口岸附近設(shè)有武警邊防檢查站，在距邊境 10 公里左右的內(nèi)地還設(shè)有武警邊防檢查站，具體以何種界線劃分，可以當(dāng)?shù)剡吘彻芾韰^(qū)域的設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)加以確定。
本案中，農(nóng)某1、農(nóng)某2組織他人偷越國(guó)境，從在越南境內(nèi)組織人員，到被組織者越境，再到界碑附近上車，最后在車開到邊境巡邏道路段時(shí)被查獲。被組織者的偷越行為在時(shí)間上具有接續(xù)性，在空間上具有連接性，即被組織者依然在邊境管理區(qū)域內(nèi)，屬于“偷越國(guó)（邊）境過(guò)程中”。根據(jù)《2012 年解釋》的相關(guān)規(guī)定，被組織者在此期間被查獲，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定組織者組織他人偷越國(guó)境罪未遂。
（二）從中越邊境地理風(fēng)情分析，被告人的行為宜認(rèn)定為犯罪未遂
中越兩國(guó)依山傍水，由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展原因，兩國(guó)邊民來(lái)往頻繁；前幾年集中在經(jīng)貿(mào)往來(lái)與非法婚姻。近年來(lái)，由于我國(guó)邊境的青壯年勞力大多到廣東沿海一帶打工，邊境地區(qū)的農(nóng)村人工短缺，每到農(nóng)忙季節(jié)吸引了較多的越南勞力越境短期務(wù)工。鑒于上述現(xiàn)實(shí)情況，如果對(duì)當(dāng)?shù)剞r(nóng)村招募越南人務(wù)工的邊民處以重刑，社會(huì)效果可能不好。
本案中，被告人農(nóng)某1在當(dāng)?shù)胤N植有百余畝的甘蔗。由于在當(dāng)?shù)仉y以找到工人，只好請(qǐng)當(dāng)時(shí)在中國(guó)邊境地區(qū)務(wù)工的越南人農(nóng)某2幫忙找越南勞力來(lái)做工， 故其主觀惡性較小。同時(shí)，值得說(shuō)明的是，現(xiàn)有證據(jù)僅證實(shí)農(nóng)某2是務(wù)工人員之一，其雖然具有幫助招工的行為，但其沒(méi)有獲得額外利益，且綜合邊民之間農(nóng)忙時(shí)節(jié)越境務(wù)工現(xiàn)象比較普遍這一實(shí)際情況，故對(duì)農(nóng)某2不宜以犯罪論處。
綜上，一審、二審依據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，對(duì)被告人農(nóng)某1認(rèn)定為組織他人偷越國(guó)境罪，并按照犯罪未遂處罰，定罪準(zhǔn)確，量刑適當(dāng)，體現(xiàn)了罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
