網(wǎng)友：刑事案件社會危害性如何辯護(hù)？
蘇義飛律師：對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現(xiàn)、不致再危害社會的犯罪分子，要依法從寬處理。對于其中具備條件的，應(yīng)當(dāng)依法適用緩刑或者管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑。同時配合做好社區(qū)矯正，加強(qiáng)教育、感化、幫教、挽救工作。
（2018年）指導(dǎo)案例97號-王力軍非法經(jīng)營再審改判無罪案：沒有辦理糧食收購許可證及工商營業(yè)執(zhí)照買賣玉米的事實清楚，其行為違反了當(dāng)時的國家糧食流通管理有關(guān)規(guī)定，但尚未達(dá)到嚴(yán)重擾亂市場秩序的危害程度，不具備與刑法第二百二十五條規(guī)定的非法經(jīng)營罪相當(dāng)?shù)纳鐣：π?、刑事違法性和刑事處罰必要性，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
（檢例第209號）朱某涉嫌盜竊不批捕復(fù)議復(fù)核案：對于雖然多次盜竊，但行為人屬于貪圖小利、順手牽羊，盜竊少量財物、價值較小的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為情節(jié)顯著輕微危害不大，不認(rèn)為是犯罪。
（2024年）于某非法持有槍支準(zhǔn)許撤回起訴案-對以收藏、娛樂為目的非法購買、持有以壓縮氣體為動力且槍口比動能較低的槍支案件的處理：對于以收藏、娛樂為目的，非法購買、持有以壓縮氣體為動力且槍口比動能較低的槍支的案件，應(yīng)當(dāng)綜合評估社會危害性，堅持主客觀相統(tǒng)一，確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。經(jīng)綜合評估認(rèn)為社會危害性較小的，依法從寬處理；犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微社會危害不大的，不作為犯罪處理。
（2024年）周某兵非法經(jīng)營準(zhǔn)許撤回起訴案-未經(jīng)許可經(jīng)營保安服務(wù)行為的定性：判斷違反行政管理有關(guān)規(guī)定的經(jīng)營行為是否構(gòu)成非法經(jīng)營罪，應(yīng)當(dāng)考慮該經(jīng)營行為是否屬于嚴(yán)重擾亂市場秩序。對于尚未嚴(yán)重擾亂市場秩序的經(jīng)營行為，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法經(jīng)營罪。是否嚴(yán)重擾亂市場秩序，應(yīng)當(dāng)結(jié)合非法經(jīng)營數(shù)額及造成的實際危害后果等情節(jié)進(jìn)行實質(zhì)判斷。
（2024年）李某非法采礦案-對非法開采礦石行為非法性的認(rèn)定：被告人開采礦石是為了保護(hù)財產(chǎn)、排除安全隱患的避險行為，則應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為刑法允許實施的合法開采行為，不具有社會危害性和非法性，不構(gòu)成非法采礦罪。但是，對于同一案件中同一被告人既有避險行為又有非法開采行為的，應(yīng)當(dāng)作出明確區(qū)分，分別依法進(jìn)行裁判。
（2024年）鄭某軒、馬某劍非法制造、買賣、運輸爆炸物準(zhǔn)許撤回起訴案-非法制造、買賣、運輸爆炸物罪之非法性的判斷：相關(guān)犯罪的成立，應(yīng)當(dāng)以行政違法為前提，且需要行政違法性達(dá)到一定的嚴(yán)重程度。在對二氧化碳相變致裂器類等新型爆破產(chǎn)品的生產(chǎn)、加工、銷售等環(huán)節(jié)行政規(guī)范監(jiān)管缺位的情況下，所涉行為難以被認(rèn)定具有行政違法性，且行為人已做到嚴(yán)格管理，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。
司法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法嚴(yán)懲非法制造、買賣、運輸爆炸物等相關(guān)犯罪。但是，同時應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)刑法的謙抑性，對行政監(jiān)管缺位的案件的入罪持慎重態(tài)度，避免以刑事處罰代替行政監(jiān)管。
（2024年）張某以危險方法危害公共安全宣告無罪案-在封閉路段駕駛機(jī)動車炫技失誤行為的定性：在相對封閉路段駕駛機(jī)動車炫耀車技，行為人主觀上不具有危害公共安全的犯罪故意、行為客觀上不具有與放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)等行為相當(dāng)?shù)奈ｋU性的，不構(gòu)成以危險方法危害公共安全罪；致人重傷、死亡或者致使公私財產(chǎn)遭受重大損失，構(gòu)成其他犯罪的，按照相應(yīng)犯罪論處。
（2024年）曹某危險駕駛案-為抗拒民警控制而實施甩手、蹬腿等一般性抗拒行為的定性及上訴不加刑原則的把握：在人民警察依法執(zhí)行職務(wù)過程中，行為人為擺脫控制、逃避抓捕等實施甩手、蹬腿等一般性抗拒行為，危害不大的，不屬于刑法第二百七十七條第五款規(guī)定的“暴力襲擊”，不構(gòu)成襲警罪。
趙某貪污案：組織科技人員利用業(yè)余時間翻譯、印刷并依法簽訂合同進(jìn)行有償轉(zhuǎn)讓，從中提取30%的咨詢費是符合時代需求的正面行為，而不是危害社會的行為。
【第199號】如何認(rèn)定教唆犯的犯罪中止：盡管對黃某1的行為不認(rèn)定為犯罪中止，但考慮到其在被教唆人實施犯罪預(yù)備階段，主觀上能主動放棄犯罪故意，客觀上能積極實施一定的補救措施，據(jù)此，香洲區(qū)人民法院決定對其在量刑上予以酌情從輕處罰，也是適宜的。
【第229號】應(yīng)收買的被拐賣的婦女要求將其再轉(zhuǎn)賣他人的如何定罪處罰：關(guān)于排除社會危害性的行為，我國刑法僅明文規(guī)定了正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險兩種情形，其他諸如執(zhí)行上級命令的行為、自力救濟(jì)的行為、基于權(quán)利人自愿的損害行為等是否屬于排除社會危害性的行為，以及成立排除社會危害性的行為所應(yīng)具備的要件等問題，則僅見于理論上的探討。所謂基于權(quán)利人自愿的損害行為，是指經(jīng)過有權(quán)處分某種合法權(quán)益的人的自愿同意而對其實施的損害權(quán)益的行為。通說認(rèn)為，基于權(quán)利人自愿的損害行為而成立的排除社會危害性的行為，必須具備以下要件：一是被害人必須對行為人損害的權(quán)益具有處分權(quán)；二是被害人的自愿同意必須是其真實意圖的反映；三是經(jīng)被害人同意的損害行為必須合乎法律規(guī)定和社會公序良俗。
【第267號】在代理轉(zhuǎn)口貿(mào)易中未如實報關(guān)的行為不構(gòu)成走私罪：以辦理轉(zhuǎn)口手續(xù)時間緊、資金不足為由，低報貨物價值，不如實報關(guān)，其主觀意圖是將暫行進(jìn)口的貨物復(fù)運出境，及時交貨，其行為手段雖違反了海關(guān)監(jiān)管規(guī)定，但依海關(guān)有關(guān)規(guī)定，其繳納的稅款按有關(guān)規(guī)定不產(chǎn)生退稅，現(xiàn)有證據(jù)亦不能證實其違法行為可獲取非法利益，且未對國家稅收造成實際損失。因此，宋某璋的違法行為不屬走私行為，不構(gòu)成走私普通貨物罪。
【第434號】持刀追砍致使他人泅水逃避導(dǎo)致溺水死亡的如何定罪：行為的社會危害程度。根據(jù)刑法規(guī)定，只有達(dá)到一定嚴(yán)重程度的行為才能構(gòu)成犯罪。因此，在確定刑法因果關(guān)系時，應(yīng)注重考察下述三點:一是客觀上危害行為實際造成的危害結(jié)果的嚴(yán)重程度。危害結(jié)果越嚴(yán)重，客觀責(zé)任也就越大，如果案件中涉及多人的危害行為，那么需要承擔(dān)責(zé)任者的范圍也就相應(yīng)越大;反之亦然。二是危害行為本身所具有的造成特定危害結(jié)果產(chǎn)生的可能性程度，也就是行為中所包含的造成危害結(jié)果產(chǎn)生的具體危險性。一般來說，如果行為造成某一結(jié)果需要起配合作用的因素愈多，這一行為造成結(jié)果產(chǎn)生的可能性也就愈小;反之亦然。這種行為造成結(jié)果的概率，在一定程度上表明了行為當(dāng)時具有的社會危險性大小以及行為人的受譴責(zé)程度。三是危害行為本身客觀上違反社會規(guī)范的程度。對于明顯嚴(yán)重違反國家法律的行為，其行為對社會正常秩序的威脅嚴(yán)重，歸責(zé)的必要性就大，對這種危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系聯(lián)系程度就可能要求較弱;而對行為違規(guī)程度較輕的，對于行為與結(jié)果之間的因果聯(lián)系要求一般也就可能較高。如果行為本身沒有違反社會規(guī)范，在通常情況下，其行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系就可能不認(rèn)為具有刑法意義。
（2010年）最高人民法院關(guān)于貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的若干意見
14、寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策中的從“寬”，主要是指對于情節(jié)較輕、社會危害性較小的犯罪，或者罪行雖然嚴(yán)重，但具有法定、酌定從寬處罰情節(jié)，以及主觀惡性相對較小、人身危險性不大的被告人，可以依法從輕、減輕或者免除處罰；對于具有一定社會危害性，但情節(jié)顯著輕微危害不大的行為，不作為犯罪處理；對于依法可不監(jiān)禁的，盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑。
16、對于所犯罪行不重、主觀惡性不深、人身危險性較小、有悔改表現(xiàn)、不致再危害社會的犯罪分子，要依法從寬處理。對于其中具備條件的，應(yīng)當(dāng)依法適用緩刑或者管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑。同時配合做好社區(qū)矯正，加強(qiáng)教育、感化、幫教、挽救工作。
19、對于較輕犯罪的初犯、偶犯，應(yīng)當(dāng)綜合考慮其犯罪的動機(jī)、手段、情節(jié)、后果和犯罪時的主觀狀態(tài)，酌情予以從寬處罰。對于犯罪情節(jié)輕微的初犯、偶犯，可以免予刑事處罰；依法應(yīng)當(dāng)予以刑事處罰的，也應(yīng)當(dāng)盡量適用緩刑或者判處管制、單處罰金等非監(jiān)禁刑。
