《刑事審判參考》（2001年第12輯，總第23輯）
【第144號】胡某1、唐某2等生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品案-如何認定非法經(jīng)營專營、專賣物品擾亂市場秩序“情節(jié)嚴重”
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二、主要問題
1.未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品，“擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重”，如何認定?
2.同時觸犯生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪、侵犯知識產(chǎn)權(quán)犯罪和非法經(jīng)營罪的行為如何定性?
三、裁判理由
(一)未經(jīng)許可，生產(chǎn)、銷售食鹽，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，構(gòu)成非法經(jīng)營罪
食鹽是人們生存必不可少的生活資料，是添加碘劑防治碘缺乏病的最佳載體。為了消除碘缺乏危害，保護人民身體健康，國務(wù)院根據(jù)我國經(jīng)濟發(fā)展和維護人民群眾利益的需要，先后頒布了《鹽業(yè)管理條例》、《食鹽加碘消除碘缺乏危害管理條例》和《食鹽專營辦法》等一系列法規(guī)，對食鹽實行專營管理、定點生產(chǎn)和批發(fā)許可證制度。非食鹽定點生產(chǎn)企業(yè)不得生產(chǎn)食鹽；未取得食鹽批發(fā)許可證的，不得經(jīng)營食鹽批發(fā)業(yè)務(wù)。刑法第二百二十五條第(一)項明確規(guī)定:“未經(jīng)許可經(jīng)營法律、行政法規(guī)規(guī)定的專營、專賣物品”，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
本案被告人胡某1、唐某2等人建立地下工廠，非法經(jīng)營食鹽，明顯違反了《食鹽專營辦法》第五條“非食鹽定點生產(chǎn)企業(yè)不得生產(chǎn)食鹽”的規(guī)定，是否需要依照刑法第二百二十五條的規(guī)定追究刑事責任，關(guān)鍵在于被告人胡某1、唐某2等人的行為是否屬于“情節(jié)嚴重”。雖然刑法和有關(guān)司法解釋沒有對非法經(jīng)營專營、專賣物品“情節(jié)嚴重”的具體標準作出具體界定，但根據(jù)刑法、有關(guān)司法解釋規(guī)定的精神和司法實踐經(jīng)驗，是能夠?qū)Υ祟惙缸镒鞒稣_處理的。
從非法經(jīng)營罪侵犯的客體來看，其主要是擾亂市場秩序。因此，非法經(jīng)營數(shù)額、數(shù)量、次數(shù)、違法所得數(shù)額等，都能夠直接反映其擾亂市場秩序的嚴重程度。對于一些非法經(jīng)營的行為構(gòu)成非法經(jīng)營罪的非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額的定罪處刑標準，有關(guān)司法解釋已予以明確，如經(jīng)營非法出版物構(gòu)成非法經(jīng)營罪的非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額標準，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十二條第一款第(一)、(二)項的規(guī)定，個人“經(jīng)營數(shù)額在五萬元至十萬元以上的”或者“違法所得數(shù)額在二萬元至三萬元以上的”，屬于非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴重”。這一標準可以供我們在處理其他非法經(jīng)營案件時參考。本案被告人的非法經(jīng)營數(shù)額達10余萬元，應(yīng)當認定為“情節(jié)嚴重”。
從非法經(jīng)營專營、專賣物品的危害性來看，其行為不僅破壞了國家的商品專營制度，嚴重擾亂了社會主義市場經(jīng)濟秩序，通常還會產(chǎn)生其他危害后果，如損害人民的身體健康。因此，非法經(jīng)營的專營、專賣物品的質(zhì)量，也應(yīng)是人民法院認定有關(guān)行為情節(jié)是否嚴重的標準之一。對于非法經(jīng)營的專營、專賣物品屬于偽劣產(chǎn)品的，應(yīng)當認定為“情節(jié)嚴重”。本案被告人生產(chǎn)、銷售偽劣碘鹽，當屬“情節(jié)嚴重”。
在具體案件中，以上兩個方面的因素應(yīng)當綜合考慮，正確判定行為人非法經(jīng)營的行為是否屬于“情節(jié)嚴重”。單純從一個方面，片面強調(diào)數(shù)額或者犯罪的具體對象的特點，都是不妥當?shù)摹?/p>
(二)對被告人胡某1、唐某2等人在非法經(jīng)營食鹽過程中生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品與假冒注冊商標行為，不實行數(shù)罪并罰
本案被告人胡某1、唐某2等人生產(chǎn)、銷售的“碘鹽”屬于不含碘的偽劣碘鹽。由于其銷售金額較大，根據(jù)刑法第一百四十條的規(guī)定，同時構(gòu)成了生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪。被告人胡某1、唐某2等人還將其生產(chǎn)的“碘鹽”假冒?？邴}業(yè)分公司具有注冊商標權(quán)的“晶山牌”碘鹽予以銷售，情節(jié)嚴重，還構(gòu)成了刑法第二百一十三條規(guī)定的假冒注冊商標罪。對于這種基于一個犯罪意圖，實施一個行為，同時觸犯數(shù)個不同罪名的刑法理論上的想象競合犯，根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理生產(chǎn)、銷售偽劣商品刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十條的規(guī)定:“實施生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪，同時構(gòu)成侵犯知識產(chǎn)權(quán)、非法經(jīng)營等其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰”。相對于生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品“銷售金額較大”、假冒注冊商標“情節(jié)嚴重”而言，本案被告人非法經(jīng)營“情節(jié)嚴重”的法定刑較重。因此，對被告人胡某1、唐某2等人的行為，應(yīng)以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
