王某某、于某某等開設(shè)賭場罪二審裁定書
安徽省阜陽市中級人民法院
（2024）皖12刑終251號
2024年05月16日
案件概述
安徽省阜陽市潁州區(qū)人民法院審理阜陽市潁州區(qū)人民檢察院指控原審被告人王某某、于某某、曹某某、賀某某、孫某某、劉某犯開設(shè)賭場罪一案，于2024年3月8日作出(2023)皖1202刑初833號刑事判決。宣判后，原審被告人王某某、于某某、曹某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，通過閱卷，訊問上訴人，聽取辯護人的意見，認為事實清楚，決定不開庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認定：自2022年9月份以來，被告人王某某、賀某某伙同于某某、孫某某、劉某、曹某某，以經(jīng)營期權(quán)交易為名，組織網(wǎng)絡(luò)賭博活動進行牟利，該團伙以阜陽市潁州區(qū)依水苑11樓租賃房屋為線下辦公地點，同時借助微信群、騰訊會議等線上形式，通過發(fā)展參賭人員登錄網(wǎng)站（wwbet.info或wwbet.pro)投注指定時間段內(nèi)“漲”或“跌”的方式參與賭博。具體而言，賭客注冊“小狐貍錢包”APP并填寫推薦碼，充值U幣后從該APP登錄上述網(wǎng)站，根據(jù)期貨交易行情下單交易金額并點擊“買漲”或“買跌”完成交易。該獲利模式分為兩種，第一種：發(fā)展下線可獲得第一層級直推賭客參賭流水1%的抽成以及第二層級往下參賭人員賭資千分之一的抽成。第二種：賭客通過帶單老師對市場行情的走勢判斷買漲買跌進行投注，如買對漲跌方向則盈利交易金額的90%,其中王某某可以抽取賭客盈利的30%，買錯漲跌方向則本金全虧，由王某某向賭客返還賭資的50%。該團伙從2022年9月至案發(fā)發(fā)展參賭人員三十余人，涉案賭資40余萬元，抽成獲利5萬余元。
另認定，王某某的非法獲利人民幣（幣種下同）16000元已退贓至阜陽市公安局潁州分局賬戶，賀某某的非法獲利21000元、孫某某的非法獲利6000元、劉某的非法獲利2000元已退贓至阜陽市潁州區(qū)人民檢察院賬戶；于某某非法獲利2000元及曹某某非法獲利5558元未退繳。
原判依據(jù)受案登記表、接處警情況登記表、立案決定書、戶籍信息、前科查詢及刑事判決書、到案經(jīng)過、退贓票據(jù)、接受證據(jù)材料清單、情況說明等書證，相關(guān)證人證言，被告人供述與辯解，手機勘驗提取筆錄，辨認筆錄及視聽資料等證據(jù)認定上述事實。
一審法院認為
原判認為，被告人王某某、于某某、曹某某、賀某某、孫某某、劉某的行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪。鑒于曹某某有犯罪前科，對其從重處罰；王某某、于某某、曹某某、賀某某、孫某某、劉某均系從犯，均應(yīng)減輕處罰；賀某某、孫某某、劉某系自首，依法可從輕處罰；賀某某、孫某某、劉某均自愿認罪認罰，依法可從寬處理。王某某、賀某某、孫某某、劉某均主動退贓，酌情從輕處罰。根據(jù)六被告人的犯罪事實、情節(jié)及其悔罪表現(xiàn)，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第六十四條、第六十七條第一款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決:一、被告人王某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金二萬元；二、被告人于某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金二萬元；三、被告人曹某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，并處罰金二萬元；四、被告人賀某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年，緩刑二年，并處罰金一萬元；五、被告人孫某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個月，緩刑一年，并處罰金六千元；六、被告人劉某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑八個月，緩刑一年，并處罰金六千元；七、被告人王某某的違法所得16000元（已繳納），被告人于某某的違法所得2000元，被告人曹某某的違法所得5558元，被告人賀某某的違法所得21000元（已繳納），被告人孫某某的違法所得6000元（已繳納），被告人劉某的非法獲利2000元（已繳納），依法予以追繳。
上訴人主張
王某1上訴稱原判量刑較重，他在看守所羈押期間表現(xiàn)良好，請求二審法院對其從輕處罰。
于某2上訴稱他一直在外地出差，線上線下活動均沒有參與，他不是阜陽代理，他沒有和王某1等人開設(shè)賭場，沒有獲利。原判量刑較重，他應(yīng)當構(gòu)成坦白，在看守所羈押期間表現(xiàn)良好，請求對其從輕處罰。于某2的辯護人提出與于某2的上訴理由基本一致的辯護意見。
曹某3上訴稱他沒有獲利，他應(yīng)當構(gòu)成自首，不屬于積極參與者，地位作用應(yīng)次于劉某6，在看守所羈押期間表現(xiàn)良好，請求二審對其從輕處罰。
二審法院查明
經(jīng)二審審理查明的事實與一審相同，且已經(jīng)一審?fù)徟e證、質(zhì)證、查證屬實的有關(guān)證據(jù)證實，本院予以確認。二審期間，上訴人王某1、于某2、曹某3及于某2的辯護人均未提供影響事實認定的新證據(jù)。對原判認定的事實和證據(jù)，本院予以確認。
二審法院認為
針對上訴人的上訴理由及辯護人的辯護意見，經(jīng)查，王某1、賀某4通過于某2將涉案賭博活動引入阜陽，于某2在對涉案賭博發(fā)展模式、盈利模式明知的情況下，發(fā)展下線、積極參與并抽成獲利的犯罪事實有在卷手機勘驗提取筆錄、微信聊天截圖、相關(guān)證人證言及同案人王某1、曹某3、孫某5、賀某4、劉某6的供述、于某2的供述和辯解等相互印證的證據(jù)證實，足以認定。原判關(guān)于于某2是否構(gòu)成坦白、曹某3是否構(gòu)成自首、是否獲利以及其二人在共同犯罪中的作用均已充分論述并客觀評判，本院予以確認，不再重復(fù)置評。關(guān)于王某1、于某2、曹某3的量刑問題，原判綜合考慮其三人的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)、社會的危害程度、悔罪表現(xiàn)，依法作出判決，量刑適當。雖然王某1、于某2、曹某3提出在羈押期間表現(xiàn)良好，但不足以對其在原判刑期基礎(chǔ)上再予從輕處罰。因此，上訴人的上訴理由及辯護人的辯護意見均不能成立，本院不予采納。
本院認為：上訴人王某1、于某2、曹某3、原審被告人賀某4、孫某5、劉某6以營利為目的，組織網(wǎng)絡(luò)賭博活動，其六人均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，應(yīng)依法懲處。原判認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長李志軍
審判員李梅
審判員王剛
二〇二四年五月十六日
法官助理張歡
書記員韓玉純
