審理法院：井陘縣人民法院
案 號(hào)：（2014）井刑初字第00095號(hào)
案件類型：刑事
案 由：非法經(jīng)營罪
裁判日期：2015-08-25
審理經(jīng)過
井陘縣人民檢察院以井檢刑訴（2013）第049號(hào)起訴書指控被告人仲某、楊某犯非法經(jīng)營罪，于2013年8月26日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。2014年2月24日作出（2014）井刑初字第53號(hào)刑事判決：被告人仲某犯非法經(jīng)營罪，判處拘役二個(gè)月，緩刑四個(gè)月，并處罰金人民幣3500元；被告人楊某犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣20000元；被告人仲某的違法所得712元予以追繳；查獲的芙蓉王（硬）香煙356條予以沒收。判決后被告人仲某不服提出上訴，石家莊市中級(jí)人民法院作出（2014）石刑終字第226號(hào)刑事裁定：撤銷原判，發(fā)回重審。本院依法另行組成合議庭，公開開庭進(jìn)行了審理，井陘縣人民檢察院指派檢察員于勇出庭支持公訴，被告人仲某及其辯護(hù)人李鑫、被告人楊某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
井陘縣人民檢察院指控，被告人楊某為了牟利，明知煙草為國家專賣商品，而向被告人仲某訂購大量芙蓉王香煙。2013年2月27日，被告人仲某在石家莊市第二十三中學(xué)對(duì)面華新路上一次性向楊某批發(fā)銷售真品芙蓉王香煙356條，銷售額達(dá)74048元。被告人楊某將香煙藏匿于自己的車牌號(hào)為陜K×××××重型箱式貨車駕駛室內(nèi)，欲運(yùn)回陜西省定邊縣銷售，行至石太高速公路井陘西收費(fèi)站處被石家莊市煙草專賣局查獲。應(yīng)當(dāng)以非法經(jīng)營罪追究其刑事責(zé)任，提起公訴，請(qǐng)依法判處。
一審答辯情況
被告人楊某對(duì)起訴書指控的基本犯罪事實(shí)和罪名無異議，并自愿認(rèn)罪。
被告人仲某及辯護(hù)人對(duì)起訴書指控的事實(shí)無異議，提出仲某持有煙草專賣零售許可證，依照最高人民法院《關(guān)于被告人李明華非法經(jīng)營請(qǐng)求一案的批復(fù)》的規(guī)定，實(shí)施批發(fā)業(yè)務(wù)是超范圍經(jīng)營的情形，不構(gòu)成非法經(jīng)營罪。
本院查明
經(jīng)審理查明，被告人仲某經(jīng)營位于石家莊市橋東區(qū)勝利北街219號(hào)花中錦五金市225號(hào)南側(cè)的石家莊市橋東勝北便利店，該店辦理了個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照、煙草專賣零售許可證。被告人楊某向仲某購買芙蓉王香煙運(yùn)回陜西省定邊縣銷售后牟利，2013年2月27日，楊某以每條208元的價(jià)格向仲某購買真品芙蓉王香煙356條共計(jì)74048元。被告人楊某將香煙藏匿于自己的車牌號(hào)為陜K×××××重型箱式貨車駕駛室內(nèi)，欲運(yùn)回陜西省定邊縣銷售，行至石太高速公路井陘西收費(fèi)站處被石家莊市煙草專賣局查獲。
另查明，被告人楊某無煙草專賣零售許可證、煙草專賣批發(fā)企業(yè)許可證及煙草專賣品準(zhǔn)運(yùn)證等合法證件。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證、認(rèn)證的下列證據(jù)予以證明：
1、被告人仲某供述：2013年2月25、26日快中午時(shí)，一個(gè)40多歲較瘦外地口音的男子楊某到她店，問有沒有芙蓉王香煙，說有多少要多少。她說206元進(jìn)的，208元一條賣給他，第二天，她用6個(gè)編織袋裝60條用三輪摩托車?yán)焦と私郑b到一輛藍(lán)色大貨車上，楊某給了我53000元，余下的錢再給。他說家里辦白事用煙。
2、被告人楊某供述：2013年2月23日他和外甥袁某駕車到石家莊關(guān)送土豆。26日到配貨站沒配到貨，就想從石家莊買點(diǎn)煙賣給村里人辦紅白事用。他在貨運(yùn)站對(duì)面一個(gè)商店，問商店里一婦女仲某有沒有芙蓉王煙，說好208元一條，27日仲某說準(zhǔn)備了360條，她開三輪車送來，他放到駕駛室返回陜西，在京昆高速井陘西收費(fèi)站被高速交警攔截，煙草局的人來扣了他車上的煙，當(dāng)時(shí)點(diǎn)是356條，有4條他不知去哪了。給她74880元。他沒有煙草專賣證。
3證人齊金星證言：2013年2月26日他給仲某99條芙蓉王煙，每條206元。
4、證人袁某證言：2013年2月27日他和姨夫楊某開陜K×××××箱式貨車在石家莊7420配貨站配貨，一個(gè)三十多歲的婦女騎一電動(dòng)三輪車?yán)瓉?包芙蓉王煙裝車上。到高速井陘縣西收費(fèi)站被查扣了。
5、證人孫某證言：楊某開車跑貨運(yùn)，常捎帶些買香煙。村里婚喪嫁娶大都使用芙蓉王。
6、證人任某證言：村里婚喪嫁娶大都使用芙蓉王。
7、辨認(rèn)現(xiàn)場筆錄：仲某、楊某對(duì)交易香煙地點(diǎn)為石家莊勝利北街與華新路交口東50米路南進(jìn)行辯認(rèn)。
8、石家莊煙草專賣局移交的查獲香煙的證據(jù)材料。
9、河北煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站的檢驗(yàn)報(bào)告證實(shí)：查獲的356條香煙是真品。
10、仲某經(jīng)營的石家莊市橋東勝北便利店的營業(yè)執(zhí)照、煙草專賣零售許可證。
11、二被告人的戶籍及前科證明。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人楊某違反國家規(guī)定未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，未取得煙草經(jīng)營許可證，非法經(jīng)營煙草專賣品，擾亂市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。井陘縣人民檢察院指控被告人楊某犯非法經(jīng)營罪，事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，罪名成立，本院予以支持。被告人仲某雖實(shí)施批發(fā)煙草業(yè)務(wù)，屬持有煙草專賣零售許可證實(shí)施批發(fā)業(yè)務(wù)屬超范圍經(jīng)營的情形，不宜按非法經(jīng)營罪處理，應(yīng)由相關(guān)主管部門處理，故不構(gòu)成非法經(jīng)營罪，公訴機(jī)關(guān)指控被告人仲某犯非法經(jīng)營罪的罪名不成立，應(yīng)宣告無罪。被告人楊某系未遂，無前科，自愿認(rèn)罪，態(tài)度較好，有悔罪表現(xiàn)，本院在量刑時(shí)酌情予以從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)提出的量刑情節(jié)，本院予以采納。仲某辯護(hù)人提出的被告人仲某不構(gòu)成非法經(jīng)營罪的辯護(hù)意見，符合法律規(guī)定，本院予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第一項(xiàng)、第六十四條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百九十五條第（二）項(xiàng)之規(guī)定，并參照最高人民法院《關(guān)于被告人李明華非法經(jīng)營請(qǐng)求一案的批復(fù)》，判決如下：
裁判結(jié)果
被告人仲某無罪。
被告人楊某犯非法經(jīng)營罪，判處罰金人民幣20000元（已繳納）。
查獲的芙蓉王（硬）香煙356條予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向河北省石家莊市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。
審判人員
審判長欒正平
審判員仇振祥
審判員王建宏
裁判日期
二〇一五年八月二十五日
書記員
書記員郝軍萍
