審理法院：石家莊市中級(jí)人民法院
案 號(hào)：（2017）冀01刑終334號(hào)
案件類(lèi)型：刑事
案 由：虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪
裁判日期：2017-08-29
審理經(jīng)過(guò)
河北省石家莊市橋西區(qū)人民法院審理石家莊市橋西區(qū)人民檢察院指控原審被告人張永軍犯虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪一案，于2016年12月27日作出（2016）冀0104刑初148號(hào)刑事判決，原審被告人張永軍不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)，認(rèn)為案件事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：2010年下半年，被告人張永軍在不具有藥品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的情況下，經(jīng)過(guò)安志剛聯(lián)系，由劉某1介紹張永軍和馮某1認(rèn)識(shí)商定后，張永軍出資并聯(lián)系生產(chǎn)廠家、配送公司和銷(xiāo)售醫(yī)院，恒瑞公司與生產(chǎn)廠家和配送公司分別簽訂貨物購(gòu)銷(xiāo)合同，由恒瑞公司向生產(chǎn)廠家虛假購(gòu)進(jìn)貨物，第一筆購(gòu)貨款由張永軍支付，所購(gòu)貨物由生產(chǎn)廠家直接發(fā)到張永軍指定的配送公司，劉某1根據(jù)張永軍提供的生產(chǎn)廠家的隨貨通行、藥檢單、出庫(kù)單等相關(guān)手續(xù)及開(kāi)票信息和進(jìn)項(xiàng)增值稅專(zhuān)用發(fā)票到恒瑞公司辦理開(kāi)票事宜，辦好后再郵寄給張永軍，配送公司向恒瑞公司采用電匯支付貨款時(shí)，恒瑞公司扣除開(kāi)票費(fèi)和下次進(jìn)貨款后，將剩余貨款回流給張永軍；配送公司采用支票和承兌匯票支付貨款時(shí)，由張永軍直接到配送公司取走支票和承兌匯票，到恒瑞公司背書(shū)后回流給張永軍，張永軍再向恒瑞公司支付相應(yīng)的開(kāi)票費(fèi)用。恒瑞公司按價(jià)稅合計(jì)的10%收取張永軍開(kāi)票費(fèi)用（劉某1從中提取0.2%作為好處費(fèi)），進(jìn)項(xiàng)增值稅專(zhuān)用發(fā)票按價(jià)稅合計(jì)的8%左右支付費(fèi)用。張永軍和恒瑞公司共同逃避應(yīng)當(dāng)繳納的增值稅，使國(guó)家稅收遭受損失。通過(guò)這種手段，2010年至2012年，恒瑞公司共向普仁鴻公司、國(guó)藥控股北京康某生物醫(yī)藥有限公司、國(guó)藥控股北京天星普信生物醫(yī)藥有限公司虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票408份，金額38022930.69元，稅額6463898.76元，價(jià)稅合計(jì)44486829.45元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭出示、質(zhì)證的被告人供述、證人證言、鑒定意見(jiàn)、相關(guān)書(shū)證材料、被告人到案材料、戶籍證明等證據(jù)所證實(shí)。
針對(duì)被告人張永軍及其辯護(hù)人提出的辯解和辯護(hù)意見(jiàn)，根據(jù)本案事實(shí)和證據(jù)，原審法院評(píng)判意見(jiàn)如下：
關(guān)于被告人張永軍及辯護(hù)人提出本案中張永軍與恒瑞公司系“掛靠”關(guān)系，指控的犯罪事實(shí)應(yīng)參照國(guó)家稅務(wù)總局2014年第39號(hào)公告及相關(guān)解讀，不應(yīng)認(rèn)定為虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪及被告人張永軍不存在偷稅的主觀故意的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，本案中，張永軍系沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的自然人，無(wú)法進(jìn)入藥品經(jīng)營(yíng)行業(yè)，為了達(dá)到實(shí)際經(jīng)營(yíng)藥品、抬高藥價(jià)，獲取高額利潤(rùn)的目的，與恒瑞公司臨時(shí)形成了單純的買(mǎi)賣(mài)增值稅專(zhuān)用發(fā)票的關(guān)系，且張永軍僅以支付給恒瑞公司10%的開(kāi)票費(fèi)，來(lái)沖抵應(yīng)當(dāng)繳納的17%的增值稅，明顯不符合常理，其與恒瑞公司存在共同虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票逃避?chē)?guó)家稅收的故意，故構(gòu)成共同犯罪，張永軍與恒瑞公司是否符合“掛靠”關(guān)系，不影響共同犯罪的成立。故對(duì)該辯護(hù)觀點(diǎn)不予支持。
關(guān)于被告人張永軍及其辯護(hù)人提出張永軍不屬于非法經(jīng)營(yíng)的辯護(hù)意見(jiàn)。根據(jù)《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第十四條規(guī)定：無(wú)《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》的，不得經(jīng)營(yíng)藥品；最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條規(guī)定：違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī),未取得或者使用偽造、變?cè)斓乃幤方?jīng)營(yíng)許可證,非法經(jīng)營(yíng)藥品,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。從上述法律及相關(guān)規(guī)定可以得知：藥品系法律規(guī)定限制買(mǎi)賣(mài)的物品，未取得藥品經(jīng)營(yíng)許可證經(jīng)營(yíng)藥品是無(wú)證經(jīng)營(yíng)。張永軍在沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)許可證的情況下經(jīng)營(yíng)藥品的行為屬于無(wú)證經(jīng)營(yíng)藥品，符合非法經(jīng)營(yíng)罪的構(gòu)成要件。故對(duì)該辯護(hù)意見(jiàn)不予支持。
關(guān)于張永軍的辯護(hù)人提出張永軍不具有騙取國(guó)家稅收的主觀故意的辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，被告人張永軍是沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的自然人，無(wú)法進(jìn)入藥品經(jīng)營(yíng)行業(yè)。為達(dá)到實(shí)際經(jīng)營(yíng)藥品，獲取高額利益的目的，持恒瑞公司出具的委托書(shū)，自行聯(lián)系藥品生產(chǎn)廠家和藥品經(jīng)營(yíng)企業(yè)，自行出資以恒瑞公司的名義購(gòu)進(jìn)藥品，再以恒瑞公司的名義轉(zhuǎn)賣(mài)給藥品配送公司，讓恒瑞公司為其代開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票，將資金在恒瑞公司與受票公司之間空轉(zhuǎn)，制造恒瑞公司與受票公司之間存在購(gòu)銷(xiāo)關(guān)系的假象，增加購(gòu)進(jìn)、出售藥品的虛假流通環(huán)節(jié)，借此達(dá)到其抬高藥品價(jià)格，賺取高額利潤(rùn)的目的，造成國(guó)家稅款損失。故對(duì)該辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
庭審中，被告人張永軍當(dāng)庭翻供，作出與其庭前供述相反的供詞，但未能合理說(shuō)明翻供原因，因此，對(duì)被告人張永軍的當(dāng)庭供述，不予采信。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為，恒瑞公司沒(méi)有進(jìn)行實(shí)際藥品經(jīng)營(yíng)，而是被告人張永軍在不具備藥品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的情況下實(shí)際進(jìn)行的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，張永軍的行為符合非法經(jīng)營(yíng)罪的構(gòu)成要件，張永軍之所以要讓恒瑞公司從中為自己代開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票，就是為了能夠在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中獲得更多的利潤(rùn)，虛開(kāi)行為是非法經(jīng)營(yíng)行為的一個(gè)手段，根據(jù)牽連犯中重罪吸收輕罪的原則，應(yīng)認(rèn)定張永軍構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。根據(jù)刑法及有關(guān)司法解釋的規(guī)定，屬于騙取國(guó)家稅款數(shù)額特別巨大的情形。綜上所述，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百零五條、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，作出判決：被告人張永軍犯虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元。
二審請(qǐng)求情況
被告人張永軍不服原判，向本院提起上訴稱(chēng)：1、原判認(rèn)定張永軍構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪錯(cuò)誤。恒瑞公司作為納稅人，其本案所涉及的開(kāi)票行為符合國(guó)稅總局《公告》要求，不屬于虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票，更不存在上訴人與其共同犯罪問(wèn)題；原判對(duì)上訴人與恒瑞公司之間的關(guān)系認(rèn)定錯(cuò)誤，雙方系掛靠關(guān)系；上訴人不具有騙取國(guó)家稅收的主觀故意。2、原判認(rèn)定上訴人構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪錯(cuò)誤。原判認(rèn)定上訴人經(jīng)營(yíng)藥品錯(cuò)誤，對(duì)經(jīng)營(yíng)主體的認(rèn)定相互矛盾；上訴人的行為不屬于無(wú)證經(jīng)營(yíng)。請(qǐng)求查清事實(shí)后依法改判上訴人無(wú)罪，或者發(fā)還重審。
張永軍辯護(hù)人辯護(hù)意見(jiàn)：同上述上訴理由。
本院查明
經(jīng)審理查明：2010年下半年，被告人張永軍在不具有藥品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的情況下，經(jīng)過(guò)安志剛聯(lián)系，由劉某1介紹張永軍和馮某1認(rèn)識(shí)商定后，張永軍出資并聯(lián)系供貨商、配送公司和銷(xiāo)售醫(yī)院，以恒瑞公司的名義與生產(chǎn)廠家和配送公司分別簽訂貨物購(gòu)銷(xiāo)合同，張永軍先將貨款給付恒瑞公司，再由恒瑞公司將貨款打給生產(chǎn)廠家購(gòu)進(jìn)貨物，所購(gòu)貨物由生產(chǎn)廠家直接發(fā)到張永軍指定的配送公司，劉某1根據(jù)張永軍提供的生產(chǎn)廠家的隨貨通行、藥檢單、出庫(kù)單等相關(guān)手續(xù)及開(kāi)票信息和進(jìn)項(xiàng)增值稅專(zhuān)用發(fā)票到恒瑞公司辦理開(kāi)票事宜，辦好后再郵寄給張永軍，配送公司向恒瑞公司支付貨款后，恒瑞公司扣除開(kāi)票費(fèi)和下次進(jìn)貨款，將剩余貨款回流給張永軍。恒瑞公司按價(jià)稅合計(jì)的10%收取張永軍開(kāi)票費(fèi)用（劉某1從中提取0.2%作為好處費(fèi)），進(jìn)項(xiàng)增值稅專(zhuān)用發(fā)票恒瑞公司按價(jià)稅合計(jì)的8%左右支付費(fèi)用。恒瑞公司向北京的配送公司開(kāi)具的銷(xiāo)項(xiàng)增值稅專(zhuān)用發(fā)票的相關(guān)內(nèi)容，與所銷(xiāo)售貨物相符。通過(guò)這種方法，2010年至2012年，恒瑞公司共向普仁鴻公司、國(guó)藥控股北京康某生物醫(yī)藥有限公司、國(guó)藥控股北京天星普信生物醫(yī)藥有限公司開(kāi)出增值稅專(zhuān)用發(fā)票408份，金額38022930.69元，稅額6463898.76元，價(jià)稅合計(jì)44486829.45元。
上述事實(shí)，有以下證據(jù)予以證實(shí)：
1、被告人張永軍的供述和辯解
2015年5月13日供述：找一些醫(yī)藥公司“走票”實(shí)際就是通過(guò)醫(yī)藥公司給我聯(lián)系的國(guó)藥控股北京天星普信醫(yī)藥有限公司和華潤(rùn)普仁鴻醫(yī)藥有限公司（配送公司）開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票，就是通過(guò)河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司,我朋友安志剛給我介紹的。有一次我跟安志剛說(shuō)我代理了幾個(gè)藥品，想找一些醫(yī)藥公司走票，安志剛說(shuō)石家莊有一個(gè)恒瑞公司業(yè)務(wù)做得不錯(cuò)，還讓我抽空去石家莊看看，后來(lái)我就開(kāi)著車(chē)?yán)仓緞傄黄饋?lái)到了石家莊，找到了恒瑞公司，在恒瑞公司我見(jiàn)到了該公司老板馮某1，還有安志剛媳婦的姑姑劉某1（女，47或48歲，石家莊人），我和馮某1、劉某1具體談的業(yè)務(wù)。我們通過(guò)商談最后確定，通過(guò)恒瑞公司走票，恒瑞公司收取票面金額10%左右的票費(fèi)（后期票費(fèi)有上?。?，同時(shí)商定由劉某1具體負(fù)責(zé)開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票、對(duì)賬、回款、傳遞發(fā)票和一些單據(jù)，她直接跟我對(duì)接。
找恒瑞公司開(kāi)票是因?yàn)槲覜](méi)有開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票的資質(zhì)，恒瑞公司具有醫(yī)藥銷(xiāo)售和開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票的資質(zhì)，所以通過(guò)恒瑞公司可以給北京的兩家配送公司開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票。我給恒瑞公司提供的生產(chǎn)廠家進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，馮某1按7%給我支付票費(fèi)，恒瑞陽(yáng)光公司幫我給北京兩家配送公司開(kāi)具發(fā)票，我按10%左右給恒瑞公司支付開(kāi)票費(fèi)。開(kāi)票點(diǎn)數(shù)在9-10.5之間浮動(dòng)。我通過(guò)恒瑞公司向國(guó)藥控股北京天星普信醫(yī)藥有限公司銷(xiāo)售巖鹿乳康片、葡萄糖酸鈣鋅口服溶液、小兒復(fù)方氨基酸注射液；向華潤(rùn)普仁鴻醫(yī)藥有限公司銷(xiāo)售腺苷鈷胺。
我負(fù)責(zé)聯(lián)系藥廠、北京的兩家配送公司、醫(yī)院和恒瑞公司。我按照藥品的銷(xiāo)售價(jià)稅合計(jì)金額將貨款通過(guò)銀行轉(zhuǎn)賬給恒瑞公司，恒瑞公司將貨款按照進(jìn)貨價(jià)格支付給我聯(lián)系的藥廠，藥廠將發(fā)票開(kāi)給恒瑞公司，恒瑞公司按照7%給我費(fèi)用。銷(xiāo)售的時(shí)候恒瑞公司按照我的要求把發(fā)票開(kāi)給北京兩家公司。恒瑞公司扣下10%左右的開(kāi)票費(fèi)和我下期要購(gòu)貨的貨款，將剩余的錢(qián)再回款給我。恒瑞公司回款一種情況是恒瑞公司通過(guò)轉(zhuǎn)賬支票（未填寫(xiě)收款人）給我回款；二是恒瑞公司通過(guò)劉某1的銀行卡把款打到我的銀行卡或者王某2（我媳婦的妹妹）的銀行卡或者我指定的其他人的銀行卡（記不清了）；三是恒瑞公司通過(guò)對(duì)公賬戶把款打到我找代辦公司注冊(cè)的北京君宇博科技有限公司、北京格蘭博科技有限公司的對(duì)公賬戶上，還有一個(gè)我朋友的公司，我記不清了。還有就是華潤(rùn)普仁鴻醫(yī)藥有限公司開(kāi)出一些承兌匯票和轉(zhuǎn)賬支票，我就派我雇傭的劉某2（女，23、24歲，北京口音，不做業(yè)務(wù)后失去聯(lián)系）到華潤(rùn)普仁鴻醫(yī)藥有限公司取回并郵寄給劉某1，劉某1再拿到恒瑞公司背書(shū)，其中轉(zhuǎn)賬支票恒瑞公司入賬后再給我開(kāi)具恒瑞公司的轉(zhuǎn)賬支票，承兌匯票劉某1在恒瑞公司背書(shū)后郵寄給我。王某2不知道這件事，她的工行卡一直在我手里。
藥品是由廠家直接運(yùn)到北京的兩家公司，不經(jīng)過(guò)恒瑞公司，哪種藥品運(yùn)到哪家配送公司的信息是我提供給廠家的。購(gòu)買(mǎi)藥品的錢(qián)都是我的，我只需要支付第一筆購(gòu)貨款，后期配送公司給恒瑞公司回款后就開(kāi)始循環(huán)了。廠家是我自己聯(lián)系的，北京兩家公司也是我自己聯(lián)系的。第一筆貨款是我通過(guò)銀行卡先把貨款打到馮某1或劉某1的銀行卡上，然后他們?cè)谕ㄟ^(guò)恒瑞公司的對(duì)公賬戶轉(zhuǎn)到生產(chǎn)廠家。恒瑞公司給我的錢(qián)是我銷(xiāo)售藥品掙的錢(qián)。我通過(guò)恒瑞公司向北京的兩家公司一共開(kāi)了多少發(fā)票我記不清了，以恒瑞公司開(kāi)具的發(fā)票為準(zhǔn)。生產(chǎn)廠家開(kāi)的發(fā)票先寄給我，我再寄給劉某1，劉某1再交到恒瑞公司，生產(chǎn)廠家和恒瑞公司不打交道。我以電話或者短信的方式把開(kāi)票信息告訴劉某1，劉某1去恒瑞公司給我開(kāi)發(fā)票。恒瑞公司開(kāi)好以后寄給劉某1，劉某1再寄給我（我在北京十里鋪的一個(gè)辦公場(chǎng)所），我再送到北京兩家公司。藥品銷(xiāo)售完以后，我就到兩家公司去催款，恒瑞公司和北京兩家公司是不打交道的，我不去催款，兩家公司是不會(huì)給恒瑞公司回款的。我通過(guò)恒瑞公司開(kāi)發(fā)票就是為了通過(guò)這種形式，使產(chǎn)品價(jià)格適合醫(yī)院的中標(biāo)價(jià)，產(chǎn)品價(jià)格提高部分一是我給恒瑞公司提供的生產(chǎn)廠家的進(jìn)項(xiàng)發(fā)票，恒瑞公司可以抵扣，二是我給恒瑞公司支付10%左右的票費(fèi)，恒瑞公司再怎么操作我就不清楚了。
2015年8月5日供述：河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司的相關(guān)資質(zhì)是馮某1安排劉某1交給我的，公司資質(zhì)資料包括：營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、質(zhì)量認(rèn)證證書(shū)、組織機(jī)構(gòu)代碼證、法人委托書(shū)等。我開(kāi)展業(yè)務(wù)的時(shí)候沒(méi)有上崗證，用的是劉某1交給我的法人委托書(shū)。法人委托書(shū)是河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司委托該公司的一個(gè)業(yè)務(wù)員，業(yè)務(wù)員名字我記不清了，我不認(rèn)識(shí)他。恒瑞公司又給我出了一個(gè)委托書(shū)，大概內(nèi)容是河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司授權(quán)我做有關(guān)藥品的業(yè)務(wù)。恒瑞公司與格蘭博公司沒(méi)有業(yè)務(wù)往來(lái)，只是恒瑞陽(yáng)光在給我資金回流的時(shí)候用過(guò)格蘭博公司的賬戶轉(zhuǎn)賬過(guò)700多萬(wàn)元。
2、證人證言
(1)證人馮某1的證言：
2013年2月25日證言：河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司股東有我、趙某、馮某2、王某4。我是法人代表，總經(jīng)理，負(fù)責(zé)全面工作；馮某2負(fù)責(zé)質(zhì)量管理部門(mén)及職工的醫(yī)療、福利等業(yè)務(wù)；王某4負(fù)責(zé)公司的倉(cāng)庫(kù)管理；財(cái)務(wù)部門(mén)負(fù)責(zé)人、會(huì)計(jì)郜某（2012年初進(jìn)入恒瑞公司）負(fù)責(zé)公司的財(cái)務(wù)工作。
2013年3月12日證言：（公安機(jī)關(guān)出示的河北銀行卡、中國(guó)農(nóng)行卡、工行卡）是我們股東商量，為了取、付現(xiàn)金方便，我、馮某2、王某4讓財(cái)務(wù)人員去辦的，沒(méi)有向稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告。這三張卡主要是用于收取銷(xiāo)貨款和支付購(gòu)貨款，還有就是收取、支付開(kāi)票費(fèi)。收取、支付貨款有兩種情況：一是我們公司進(jìn)貨、銷(xiāo)貨需要支付貨款和收取貨款，另一方面是一些業(yè)務(wù)員以我公司名義進(jìn)貨、銷(xiāo)貨。收取、支付開(kāi)票費(fèi)的情況：一是一些業(yè)務(wù)員以我公司名義進(jìn)貨，帶著增值稅進(jìn)項(xiàng)票進(jìn)來(lái)，我公司按價(jià)票面稅合計(jì)金額的8、9%支付費(fèi)用，還有一小部分是業(yè)務(wù)員沒(méi)有貨只帶著進(jìn)項(xiàng)票過(guò)來(lái)，我們也是按著價(jià)票面稅合計(jì)金額的8、9%支付費(fèi)用。
2013年4月8日證言:我公司向普仁鴻公司、天星普信公司、康某公司、國(guó)控北京公司、國(guó)控常州公司開(kāi)過(guò)發(fā)票，前四家公司是劉某1和馮某3負(fù)責(zé)的。2010年初，劉某1找到我，說(shuō)她聯(lián)系了一些業(yè)務(wù)，需要以恒瑞公司的名義與供貨商簽訂合同、購(gòu)進(jìn)藥品，她把供貨商的發(fā)票提供給恒瑞公司，然后再以恒瑞公司名義“銷(xiāo)售”給北京的四家公司，并以恒瑞公司的名義給北京的四家公司開(kāi)票，供貨商提供的票恒瑞公司以7.8%支付開(kāi)票費(fèi)，開(kāi)給北京四家公司的發(fā)票恒瑞公司按9%收取開(kāi)票費(fèi)，然后這個(gè)業(yè)務(wù)就由劉某1負(fù)責(zé)了。馮某3做的這北京四家公司的業(yè)務(wù)是吳某2聯(lián)系的，2010年初，吳某2找到我，說(shuō)需要以恒瑞公司的名義與供貨商簽訂合同、購(gòu)進(jìn)藥品，然后以恒瑞公司名義“銷(xiāo)售”給北京的四家公司，并以恒瑞公司的名義給北京的四家公司開(kāi)票，供貨商提供的票恒瑞公司以8%支付開(kāi)票費(fèi)，開(kāi)給北京四家公司的發(fā)票恒瑞公司按9.5%收取開(kāi)票費(fèi)，談妥這個(gè)業(yè)務(wù)交給馮某3負(fù)責(zé)了。2010年初，沈幗找到我，說(shuō)王某5需要以恒瑞公司的名義與供貨商簽訂合同、購(gòu)進(jìn)藥品，然后以恒瑞公司名義“銷(xiāo)售”給常州公司，并以恒瑞公司的名義給常州公司開(kāi)票，供貨商提供的票恒瑞公司以8%支付開(kāi)票費(fèi)，開(kāi)給常州公司的發(fā)票恒瑞公司按9.5%收取開(kāi)票費(fèi)，談妥這個(gè)業(yè)務(wù)交給沈幗負(fù)責(zé)了。劉某1和沈幗不是我公司的業(yè)務(wù)員。恒瑞公司與這五家公司的供貨商是張永軍、夏某、吳某2、王某5聯(lián)系的，劉某1為張永軍、夏某工作，我公司不給劉某1報(bào)酬。
恒瑞公司與這五家公司及供貨商的貨、票、款的操作過(guò)程：貨，供貨商提供的藥品大部分直接發(fā)給這五家公司，如果這些藥品中有中藥針劑，我公司按照藥監(jiān)局的規(guī)定先拉到我公司掃碼入庫(kù)，然后我公司再發(fā)給這五家公司；票，供貨商的發(fā)票是由劉某1、馮某3、沈幗交給恒瑞公司財(cái)務(wù)，恒瑞公司開(kāi)給這五家公司的票也是先交給這三人，這三人又把票給誰(shuí)了，我就不清楚了；款，北京四家公司與供貨商的首筆貨款是如何支付的，我記不清了，后期我公司在收到北京四家公司對(duì)公帳戶打來(lái)“回款”后從中扣除支付給供貨商的貨款和我公司凈得的開(kāi)票費(fèi)（9.5%-8%的進(jìn)項(xiàng)開(kāi)票費(fèi)），再通過(guò)對(duì)公帳戶把貨款打給供貨商，剩余的部分有時(shí)候繼續(xù)放在我公司帳戶，用于下個(gè)月使用（同一模式），有時(shí)候剩余部分通過(guò)我公司的個(gè)人卡（具體誰(shuí)的不清楚）打給劉某1，北京四家公司多數(shù)情況是用支票或銀行匯票給我公司回款，我公司背書(shū)后再交給劉某1或馮某3常州公司的業(yè)務(wù)資金具體怎么運(yùn)作的，我不清楚。恒瑞公司與供貨商以及上述五家公司簽訂過(guò)購(gòu)銷(xiāo)合同，但我公司和供貨商及上述五家公司都不認(rèn)識(shí)，合同是供貨商以及上述五家公司簽好后由劉劉某1、馮某3、沈幗交給我公司，我公司簽好后，再交給劉某1、馮某3、沈幗。
(2)證人劉某1的證言：
2013年4月2日證言：我2007年8月至今在河北國(guó)金藥業(yè)有限公司做業(yè)務(wù)員。恒瑞公司是我們公司的一級(jí)代理商。2010年春天，一次吃飯的時(shí)候，馮某1說(shuō)北京有幾個(gè)朋友做醫(yī)藥代理，想從恒瑞公司開(kāi)票，讓我?guī)退麄冝k理。北京有兩個(gè)醫(yī)藥代理商，一個(gè)叫張永軍的，一個(gè)叫夏某的，聯(lián)系的普仁鴻公司、北京康某公司、國(guó)藥北京公司、天星普信公司和恒瑞公司的業(yè)務(wù)。業(yè)務(wù)流程是：恒瑞公司和供貨方先簽訂購(gòu)銷(xiāo)合同，把貨款打到供貨方帳戶上，供貨方把貨物直接發(fā)給北京四家公司，供貨方把發(fā)票、隨貨通行、藥檢等手續(xù)提供給張永軍和夏某，他們?cè)偌慕o我，我拿著手續(xù)在恒瑞公司辦理入庫(kù)手續(xù)，出庫(kù)手續(xù)，且開(kāi)具增值稅發(fā)票，然后我把票寄給張永軍和夏某，他們?cè)俳o了北京四家公司。恒瑞公司給四家公司一共開(kāi)了大概有7000萬(wàn)左右的增值稅專(zhuān)用發(fā)票，品種大概有8、9個(gè)品種。恒瑞公司給這四家公司開(kāi)票收取費(fèi)用，供貨方提供的發(fā)票，恒瑞公司按照票面金額的7.8%或8%支付費(fèi)用，恒瑞公司開(kāi)給這四家公司的發(fā)票是按9.5%或10%收取開(kāi)票費(fèi)，這四家公司收到發(fā)票后，按照票面金額把貨款打到恒瑞公司帳戶上，恒瑞公司把之前支付給供貨商的貨款連同開(kāi)票費(fèi)（恒瑞公司收取的開(kāi)給四家公司的銷(xiāo)項(xiàng)開(kāi)票費(fèi)減去張永軍、夏某提供給恒瑞公司的發(fā)票就是供貨方開(kāi)具的進(jìn)項(xiàng)開(kāi)票費(fèi)）一并扣除。
2013年4月3日證言：恒瑞公司不給我報(bào)酬，張永軍和夏某每個(gè)月每人給我2000元報(bào)酬。每個(gè)月恒瑞公司結(jié)算的時(shí)候，除了扣除進(jìn)項(xiàng)貨款和開(kāi)票費(fèi)之外，把我的報(bào)酬也一并扣除，然后恒瑞公司再通過(guò)pos機(jī)打到我的工行卡上，有的時(shí)候恒瑞公司給我現(xiàn)金，張永軍、夏某有時(shí)候也給我現(xiàn)金。恒瑞公司和供貨方的合同是供貨方擬定的，一式兩份，供貨方簽完字蓋完章后把兩份合同提供給張永軍或夏某，他們倆再給我，我收到后拿到恒瑞公司，恒瑞公司簽完字蓋好章，我再給張永軍或夏某，恒瑞公司簽合同是我用馮某3名義簽的。恒瑞公司打給供貨方的第一筆貨款是張永軍和夏某打給恒瑞公司的，以后的都是從北京四家公司的回款中直接打給供貨方。張永軍、夏某寄來(lái)的發(fā)票我給了財(cái)務(wù)部吳某1、王某6、梁廈了。進(jìn)項(xiàng)發(fā)票和開(kāi)給北京公司的發(fā)票的品種和數(shù)量都是一樣，只是按四家公司在北京的中標(biāo)價(jià)把單價(jià)提高了。開(kāi)票費(fèi)恒瑞公司白某和郜某核對(duì)，張永軍、夏某這邊是我核對(duì)。供貨方是張永軍、夏某聯(lián)系的，付給恒瑞公司的開(kāi)票費(fèi)是他倆出的。
2013年4月24日證言：河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司“銷(xiāo)售”給國(guó)藥控股北京康某生物醫(yī)藥有限公司的藥品中，張永軍代理的有：麝香海馬追風(fēng)膏（生產(chǎn)廠家：重慶希爾安藥業(yè)有限公司）;“銷(xiāo)售”給華潤(rùn)普仁鴻（北京）醫(yī)藥有限公司的藥品中，張永軍代理的有：注射用腺苷鈷胺（生產(chǎn)廠家：北京雙鶴藥業(yè)股份有限公司）、小兒復(fù)方氨基酸注射液（生產(chǎn)廠家：山東魯抗辰欣藥業(yè)有限公司）、巖鹿乳康片（生產(chǎn)廠家：貴州百祥制藥有限責(zé)任公司）；“銷(xiāo)售”給國(guó)藥控股北京天星普信生物醫(yī)藥有限公司的藥品中，張永軍代理的有：葡萄糖酸鈣鋅口服溶液（生產(chǎn)廠家：湖北福人金身藥業(yè)有限公司）、巖鹿乳康片（生產(chǎn)廠家：貴州百祥制藥有限責(zé)任公司）。
2013年5月22日證言：北京四家公司給恒瑞公司的回款，電匯部分匯到了恒瑞公司的對(duì)公賬戶，承兌匯票和支票部分直接背書(shū)到恒瑞公司。恒瑞公司除留下付給供貨商的貨款和開(kāi)票費(fèi)之外，把部分回款分別轉(zhuǎn)到了馮某1、馮某2、王某4的個(gè)人卡上，再由這三張卡分別轉(zhuǎn)給了劉某1、陳某、夏某、張永軍、張某、孫某、王某2的卡上，還有開(kāi)轉(zhuǎn)賬支票付給北京君宇博科技公司、北京格蘭博科技公司、北京奕林匯達(dá)信息公司，是根據(jù)張永軍、夏某的指示轉(zhuǎn)的。除我外，上述六人的轉(zhuǎn)款卡號(hào)是夏某和張永軍提供的。普仁鴻公司、康某生物公司、天星普信公司給的支票和承兌匯票由陳某、張永軍帶到石家莊恒瑞公司再由恒瑞公司財(cái)務(wù)蓋章后，由陳某、張永軍拿走，背書(shū)欄是空著的，恒瑞公司實(shí)際上沒(méi)有收到款項(xiàng)，也有個(gè)別情況支票入恒瑞公司賬為了給供貨商打款。劉莊的恒瑞公司授權(quán)委托書(shū)是我經(jīng)手辦理的，寄給了張永軍和夏某，其余的不清楚。張永軍和劉某2是一伙，夏某、陳某和馬某是一伙，分別跟恒瑞公司做的業(yè)務(wù)。
2013年6月6日證言：2010年下半年，張永軍通過(guò)安志剛找到我說(shuō)要做業(yè)務(wù)，我將恒瑞公司介紹給他，談好開(kāi)票點(diǎn)數(shù)后，張永軍來(lái)石家莊和我、馮某1在恒瑞公司見(jiàn)的面，就是這樣開(kāi)始做業(yè)務(wù)的，點(diǎn)數(shù)進(jìn)項(xiàng)票7.8到8個(gè)點(diǎn)，銷(xiāo)項(xiàng)也是9.5到10之間。供貨商、客戶是夏某、張永軍聯(lián)系的。
（3）證人王某1的證言：
張永軍是我丈夫。北京格蘭博科技有限公司是我丈夫張永軍的公司，公司的情況我不清楚，北京格蘭博科技有限公司是我丈夫注冊(cè)成立的，注冊(cè)的時(shí)候用了一下我的身份證，我不清楚該公司工商登記情況；注冊(cè)成立至今我沒(méi)去過(guò)該公司，平時(shí)我和丈夫也很少說(shuō)他工作的事情，所以我也不清楚公司的情況。我認(rèn)識(shí)李桂花，是我表妹。李桂花在北京格蘭博科技有限公司的工商注冊(cè)資料里的身份我不清楚，李桂花常年在老家務(wù)農(nóng)，和該公司沒(méi)有關(guān)系。2011年的時(shí)候我丈夫張永軍說(shuō)注冊(cè)公司需要身份證，當(dāng)時(shí)李桂花在我家做客，我就借李桂花的身份證給我丈夫去注冊(cè)公司了，當(dāng)時(shí)李桂花只知道用一下她身份證，但不知道用身份證來(lái)做什么，注冊(cè)公司的事都是張永軍辦的，我和李桂花在該公司注冊(cè)時(shí)是什么身份我不清楚。張永軍注冊(cè)公司的目的我不清楚，我很少過(guò)問(wèn)張永軍生意上的事，他也沒(méi)有告訴過(guò)我。李桂花，女，漢族，47歲左右，山東省濰坊市人，現(xiàn)在在家務(wù)農(nóng)。
(4)證人王某2的證言：
張永軍是我姐夫。我和張永軍沒(méi)有經(jīng)濟(jì)往來(lái)，張永軍用過(guò)我的銀行卡。2011年左右張永軍找我用我的名字辦張銀行卡用，也沒(méi)有說(shuō)用來(lái)做什么，我就給張永軍在建設(shè)銀行通州支行給他辦了一張銀行卡。我辦完后就交給了張永軍，我沒(méi)有用過(guò)這張銀行卡。我不清楚該銀行卡使用情況，都是張永軍在使用。銀行卡的賬號(hào)我記不清了，這張銀行卡給了張永軍用了一年多以后，張永軍說(shuō)不用了，我就把該銀行卡銷(xiāo)戶了。我沒(méi)有從事過(guò)醫(yī)藥生意。
(5)證人劉某2的證言：
我在2011年初至2012年底給張永軍打工，張永軍是從事醫(yī)藥買(mǎi)賣(mài)生意的，但沒(méi)有自己的公司，張永軍沒(méi)有從事醫(yī)藥買(mǎi)賣(mài)的資質(zhì)。我在給張永軍打工期間幫張永軍給北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司、北京天星普信醫(yī)藥有限公司送增值稅專(zhuān)用發(fā)票；到北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司、北京天星普信醫(yī)藥有限公司取轉(zhuǎn)賬支票。張永軍和北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司、北京天星普信醫(yī)藥有限公司有生意往來(lái)，每次張永軍打電話叫我跑腿的時(shí)候，就把開(kāi)好的增值稅專(zhuān)用發(fā)票交給我，讓我送到北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司或者北京天星普信醫(yī)藥有限公司；每次需要取轉(zhuǎn)賬支票的時(shí)候，結(jié)賬時(shí)張永軍告訴我去北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司或者北京天星普信醫(yī)藥有限公司拿支票，我就到相應(yīng)公司財(cái)務(wù)部，告訴該公司我是河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司來(lái)取支票的，該公司的人員就會(huì)把支票給我，我拿回來(lái)再交給張永軍。我記不清楚送過(guò)多少份增值稅專(zhuān)用發(fā)票。如果是給北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司的增值稅專(zhuān)用發(fā)票，我交給該公司的付款組的一個(gè)姓張的經(jīng)理（女，30多歲）；如果是給北京天星普信醫(yī)藥有限公司的增值稅專(zhuān)用發(fā)票交給采購(gòu)部的人員，人員姓名我記不清楚了。
我和河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司沒(méi)有任何關(guān)系，張永軍和河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司是什么關(guān)系我不清楚。我取轉(zhuǎn)賬支票的時(shí)候說(shuō)拿河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司的轉(zhuǎn)賬支票是張永軍告訴我這么說(shuō)的。我記不清楚從北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司和北京天星普信醫(yī)藥有限公司取過(guò)多少轉(zhuǎn)賬支票了，以我到北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司或者北京天星普信醫(yī)藥有限公司的取票記錄為準(zhǔn)。我記不清楚有沒(méi)有從北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司或者北京天星普信醫(yī)藥有限公司取過(guò)承兌匯票了，以我到北京普仁鴻醫(yī)藥有限公司或者北京天星普信醫(yī)藥有限公司的取票記錄為準(zhǔn)。我和張永軍沒(méi)有經(jīng)濟(jì)往來(lái)。張永軍沒(méi)用過(guò)我的銀行卡。
(6)證人王某3的證言：
我2006年6月份到的國(guó)藥控股北京天星普信生物醫(yī)藥有限公司工作，擔(dān)任采購(gòu)部經(jīng)理。經(jīng)我公司查證，我公司與恒瑞公司有葡萄糖酸鈣鋅口服溶液、巖鹿乳康片的業(yè)務(wù)往來(lái)，沒(méi)有小兒復(fù)方氨基酸注射液的業(yè)務(wù)往來(lái)，通過(guò)我公司質(zhì)管部顯示是恒瑞公司的劉莊與我們聯(lián)系的，因?yàn)楹闳鸸咎峁┑姆ㄈ宋袝?shū)是劉莊。我們不認(rèn)識(shí)劉莊，劉莊從未來(lái)過(guò)我們公司，平時(shí)要貨和回款是通過(guò)劉某2聯(lián)系的，因?yàn)楫?dāng)時(shí)公司要求不是很?chē)?yán)，只要提供的資質(zhì)合格，無(wú)論誰(shuí)來(lái)我們就可以與其做業(yè)務(wù)。我不知道劉某2是恒瑞公司的什么人，有一個(gè)叫張永軍的人可能來(lái)過(guò)我們公司聯(lián)系上述兩個(gè)品種的業(yè)務(wù)，但來(lái)的次數(shù)少，記不清了。我公司一直與劉某2接觸的比較多。我公司與恒瑞公司簽訂了貨物購(gòu)銷(xiāo)合同，這些合同是我們采購(gòu)部擬定的，一式兩份，我們采購(gòu)部簽好后，有時(shí)候發(fā)快遞，有時(shí)候?qū)Ψ铰?lián)系人來(lái)我公司直接取走，他們拿給恒瑞公司簽好后，再提供給我公司，他們有時(shí)候發(fā)快遞，有時(shí)候送到我公司。這些合同我提供不了，GSP認(rèn)證（藥品經(jīng)營(yíng)質(zhì)量管理規(guī)范）要求合同只保留兩年。
上述藥品中標(biāo)后，生產(chǎn)企業(yè)或代理商的人拿著公司的資質(zhì)（營(yíng)業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、授權(quán)書(shū)、身份證等復(fù)印件）來(lái)我公司聯(lián)系配送業(yè)務(wù)，我公司成為上述藥品的配送商后，醫(yī)院采購(gòu)上述藥品的時(shí)候，會(huì)先跟我公司聯(lián)系，我們采購(gòu)部再給生產(chǎn)企業(yè)或代理商的人打電話把采購(gòu)信息告訴他們，他們負(fù)責(zé)組織貨源并給我公司發(fā)貨，我公司基本都是在收到貨物后的100天左右結(jié)算貨款。公司從恒瑞公司購(gòu)進(jìn)的這些藥品都已銷(xiāo)售（即配送），銷(xiāo)往醫(yī)院了。生產(chǎn)廠家直接把貨物發(fā)到我公司，走的是物流。藥檢報(bào)告、隨貨通行和貨品同時(shí)到我公司，藥檢報(bào)告和隨貨通行都是由恒瑞公司出具的。我公司用電匯或支票給恒瑞公司支付貨款，沒(méi)有其它方式，電匯是直接打到恒瑞公司的對(duì)公賬戶上，支票是劉某2來(lái)我公司取走的。
我不是很清楚恒瑞公司給我公司一共開(kāi)具了多少份增值稅專(zhuān)用發(fā)票，金額，稅額，價(jià)稅合計(jì)各是多少，財(cái)務(wù)清楚。這些增值稅專(zhuān)用發(fā)票是劉某2親自給送到我公司，這些發(fā)票全部抵扣稅款了。恒瑞公司向我公司開(kāi)具增值稅發(fā)票時(shí)，開(kāi)票信息（包括品名、單價(jià)、數(shù)量、金額、稅額、價(jià)稅合計(jì)）由我們公司采購(gòu)部提供給劉某2，我公司沒(méi)有額外支付開(kāi)票費(fèi)。
(7)證人白某的證言：
北京普仁鴻公司、北京康某公司、國(guó)控北京公司、北京天星普信生物公司與恒瑞公司的業(yè)務(wù)往來(lái)，是馮某3、劉某1負(fù)責(zé)與恒瑞公司做的。國(guó)控常州與恒瑞公司業(yè)務(wù)是沈幗負(fù)責(zé)。馮某3、劉某1、沈幗分別把供貨商提供的進(jìn)項(xiàng)發(fā)票拿到恒瑞公司財(cái)務(wù)，由恒瑞公司按照價(jià)稅合計(jì)7.8-8%付開(kāi)票費(fèi)，然后按馮某3、劉某1、沈某來(lái)的開(kāi)票信息進(jìn)行高開(kāi)，按價(jià)稅合計(jì)9.5-10%收取開(kāi)票費(fèi)，開(kāi)票費(fèi)由我進(jìn)行計(jì)算，比例是股東事先商量好的。恒瑞公司買(mǎi)發(fā)票是為了抵扣高開(kāi)那部分的稅款，賣(mài)發(fā)票是公司為了賺錢(qián)，因?yàn)橘I(mǎi)和賣(mài)中間有差價(jià)，差價(jià)就是公司的利潤(rùn)。北京四家公司的開(kāi)票費(fèi)用是由馮某3和劉某1負(fù)責(zé)核對(duì)，國(guó)控常州是王某7和江蘇的一個(gè)人電話核對(duì)。這五家公司向恒瑞公司支付貨款，但恒瑞公司收到貨款后，留下開(kāi)票費(fèi)用后，把實(shí)際購(gòu)貨款打到做五公司業(yè)務(wù)的人指定的供貨商帳戶，其余款項(xiàng)打回到做五公司業(yè)務(wù)的人指定的帳戶上。
(8)證人吳某1的證言
我收到票和開(kāi)出票都要進(jìn)行登記，是為了核算業(yè)務(wù)員每個(gè)月的開(kāi)票費(fèi)。我按登記的業(yè)務(wù)員交票、開(kāi)票情況制作臺(tái)帳，我還把每個(gè)業(yè)務(wù)員每月交票、開(kāi)票的金額匯總，然后我再把臺(tái)帳、匯總表每月交給財(cái)務(wù)經(jīng)理，由財(cái)務(wù)經(jīng)理核算開(kāi)票費(fèi)。恒瑞公司與北京五家公司有業(yè)務(wù)往來(lái)，但不知道是不是真實(shí)的業(yè)務(wù)往來(lái)，我只知道給這五家公司開(kāi)過(guò)發(fā)票。這五家公司的業(yè)務(wù)由劉某1、馮某3、王某4、沈幗負(fù)責(zé)。開(kāi)票是業(yè)務(wù)員拿著質(zhì)管部鄧輝簽字的《開(kāi)具發(fā)票審批表》和倉(cāng)庫(kù)趙海打印的《銷(xiāo)售清單》找財(cái)務(wù)經(jīng)理簽字后，再找我開(kāi)票，我根據(jù)銷(xiāo)售清單的明細(xì)開(kāi)具發(fā)票，最后我把銷(xiāo)貨清單、開(kāi)具發(fā)票審批表、通過(guò)707軟件制作的銷(xiāo)售清單裝訂在一起放在公司。發(fā)票記賬聯(lián)所附銷(xiāo)貨清單和開(kāi)給對(duì)方抵扣聯(lián)發(fā)票所附的銷(xiāo)貨清單不一致。恒瑞公司留存的記賬聯(lián)所附銷(xiāo)貨清單是我通過(guò)707軟件打印的，具體流程：根據(jù)707軟件打印一份銷(xiāo)貨清單，附在記賬憑證上，用于公司做賬。而開(kāi)給對(duì)方單位發(fā)票所附銷(xiāo)貨清單是根據(jù)對(duì)方單位要求打印的。2012年6月份之前，恒瑞公司所有銷(xiāo)貨清單都是通過(guò)707軟件打印的，6月份以后，才開(kāi)始使用防偽稅控系統(tǒng)。公司記賬憑證上記載的現(xiàn)金收款，一種情況是根據(jù)應(yīng)收賬款明細(xì)賬上記載的期末余額，應(yīng)收賬款借方期末余額較大，因我公司收不到錢(qián)，為了平帳，借記現(xiàn)金收款，貸記銷(xiāo)售收入；另一種情況是，因?yàn)槲液统黾{不對(duì)賬，出納制出納的憑證，我制我的，出納收款時(shí)借記銀行存款貸記應(yīng)收賬款，我記銷(xiāo)售時(shí)借記現(xiàn)金貸記銷(xiāo)售收入，這樣造成應(yīng)收賬款貸方雖有余額，但我公司銷(xiāo)售記載的是現(xiàn)金收款。這兩種情況，我公司沒(méi)有真實(shí)收到現(xiàn)金。我公司同北京五家公司和遼寧中沈、遼寧協(xié)和都是采用現(xiàn)金記賬方式，公司沒(méi)有真實(shí)收到現(xiàn)金。這些是白某、郜某讓這么做的，王某6教我的。
(9)證人郜某的證言：
我在恒瑞公司負(fù)責(zé)記賬，包括分類(lèi)賬、往來(lái)賬、總賬、應(yīng)交稅金。我公司與北京普仁鴻、北京康某、國(guó)控北京、北京天星普信的業(yè)務(wù)是劉某1負(fù)責(zé)，馮某3也負(fù)責(zé)其中一部分，國(guó)控常州是沈幗負(fù)責(zé)。我公司給這五家公司開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票按9.5%收取開(kāi)票費(fèi)。業(yè)務(wù)員也提供過(guò)進(jìn)項(xiàng)票，我公司按8%支付開(kāi)票費(fèi)。這五家公司按票面金額把貨款打到我公司帳戶，我公司扣除開(kāi)票費(fèi)后，按照業(yè)務(wù)員的要求把剩余款項(xiàng)再打到別的帳戶上。有時(shí)候業(yè)務(wù)員交現(xiàn)金開(kāi)票費(fèi)。
(10)證人王某4證言
我們四個(gè)股東商定，業(yè)務(wù)員帶著進(jìn)項(xiàng)票過(guò)來(lái)，公司按7.5%購(gòu)買(mǎi)，公司對(duì)外開(kāi)票按9%收取開(kāi)票費(fèi)，馮某1讓白某具體執(zhí)行。公司收取的開(kāi)票費(fèi)作為公司利潤(rùn)，按股東投資比例分紅。
3、書(shū)證
(1)格蘭博公司資料。
(2)發(fā)票明細(xì)：涉及張永軍的稅票明細(xì)，其中1-8頁(yè)為腺苷鈷胺，普仁鴻公司系配送公司；9-10頁(yè)為巖鹿乳康片，天星普信公司系配送公司；11頁(yè)為葡萄糖酸鈣鋅口服溶液，天星普信公司系配送公司。
(3)2013年5月31日石家莊市國(guó)稅局鑒定結(jié)論：河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司為以下五戶企業(yè)開(kāi)具的2346份增值稅專(zhuān)用發(fā)票屬于為代人開(kāi)具與實(shí)際經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)情況不符的發(fā)票，均為虛開(kāi)的增值稅專(zhuān)用發(fā)票。其中：向北京普仁鴻醫(yī)藥銷(xiāo)售有限公司開(kāi)具的809份增值稅專(zhuān)用發(fā)票（金額：73428009.52，稅額：12482762.33）；向國(guó)藥控股北京天星普信生物醫(yī)藥有限公司開(kāi)具的652份增值稅專(zhuān)用發(fā)票（金額：56937879.19，稅額：9679439.1）；向國(guó)藥控股北京康某生物醫(yī)藥有限公司開(kāi)具的475份增值稅專(zhuān)用發(fā)票（金額：36993578.04元，稅額：6288908.40元）。
(4)恒瑞公司資料：工商注冊(cè)資料、稅務(wù)登記資料、恒瑞公司2010、2011、2012年納稅申報(bào)表。
(5)恒瑞公司對(duì)普仁鴻公司記賬憑證，普仁鴻公司工商稅務(wù)資料，恒瑞公司對(duì)陳某、劉莊的委托授權(quán)書(shū)，認(rèn)證抵扣證明，普仁鴻公司記賬憑證，恒瑞公司開(kāi)給普仁鴻公司的發(fā)票、銷(xiāo)貨清單，普仁鴻公司的入庫(kù)單。
(6)恒瑞公司對(duì)天星普信公司記賬憑證,天星普信公司資料,天星普信公司證明,天星普信公司記賬憑證、入庫(kù)單，天星普信取得恒瑞公司發(fā)票、銷(xiāo)貨清單，納稅申報(bào)表，天星普信公司與恒瑞公司購(gòu)銷(xiāo)合同，恒瑞公司開(kāi)給天星普信公司發(fā)票明細(xì)、付款明細(xì)、委托書(shū)、認(rèn)證結(jié)果通知書(shū)、抵扣聯(lián)。
天星普信公司證明恒瑞公司2010年至2012年所開(kāi)具的發(fā)票共916份，稅款已認(rèn)證抵扣。
(7)恒瑞公司開(kāi)具給北京康某公司發(fā)票明細(xì),恒瑞公司對(duì)北京康某公司記賬憑證,北京康某公司資料,北京康某公司提供的恒瑞公司對(duì)馬某、陳某授權(quán)委托書(shū)，北京康某公司與恒瑞公司購(gòu)銷(xiāo)協(xié)議，北京市海淀區(qū)國(guó)稅局提供的北京康某公司認(rèn)證發(fā)票明細(xì)，北京康某公司情況說(shuō)明，北京康某公司提供的恒瑞公司發(fā)票、銷(xiāo)貨清單，北京康某公司對(duì)恒瑞公司轉(zhuǎn)款情況，北京康某公司入庫(kù)單、驗(yàn)收單，北京康某公司記賬憑證。
北京康某公司情況說(shuō)明證明從恒瑞公司2010年1月1日至2012年12月31日期間取得的738份發(fā)票，已全部認(rèn)證抵扣。
(8)普仁鴻公司記賬憑證、發(fā)票聯(lián)、抵扣聯(lián)、銷(xiāo)貨清單及采購(gòu)入庫(kù)單及打款憑證等：系普仁鴻通過(guò)恒瑞購(gòu)進(jìn)巖鹿乳康片的發(fā)票聯(lián)、記賬聯(lián)及入庫(kù)單等；普仁鴻公司通過(guò)恒瑞陽(yáng)光公司購(gòu)進(jìn)腺苷鈷胺的入庫(kù)單、發(fā)票聯(lián)、記賬聯(lián)、銷(xiāo)貨清單、記賬憑證及給恒瑞公司打款的相關(guān)憑證。
(9)司法鑒定意見(jiàn)：張永軍共經(jīng)營(yíng)了三個(gè)品種，金額合計(jì)：38022930.69元，稅額合計(jì)：6463898.76元，價(jià)稅合計(jì)44486829.45元。
(10)石家莊市中級(jí)人民法院關(guān)于《吳某2、夏某的情況是否符合貴局39號(hào)文件掛靠情形的征詢函》的內(nèi)容如下：
國(guó)家稅務(wù)總局：
石家莊中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：本院）在辦理一起涉嫌犯虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的上訴案件中，涉及貴局2014年8月1日起施行的第39號(hào)公告規(guī)定內(nèi)容和精神的理解問(wèn)題，現(xiàn)就有關(guān)問(wèn)題征詢貴局，請(qǐng)按照法律規(guī)定給予回復(fù)。
相關(guān)事實(shí)：上訴人（原審被告人）吳某2、夏某及原審被告單位河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)：恒瑞公司）的涉案情況，原審被告人吳某2、夏某系沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的自然人，他們自行聯(lián)系好購(gòu)方（供貨商）和銷(xiāo)方（北京幾家配送公司），以恒瑞公司名義與購(gòu)、銷(xiāo)雙方簽訂購(gòu)銷(xiāo)合同，二人先將購(gòu)貨款給付恒瑞公司，再由恒瑞公司把貨款打給供貨商購(gòu)買(mǎi)藥品，供貨商向恒瑞公司出具進(jìn)項(xiàng)增值稅專(zhuān)用發(fā)票和相關(guān)手續(xù)，恒瑞公司按照供貨商出具發(fā)票金額的7.5%左右給二人折抵開(kāi)票費(fèi)，除有特別要求的藥品外，這些以恒瑞公司名義購(gòu)買(mǎi)的藥品，均按二人的要求直接發(fā)到北京的幾家配送公司，北京的配送公司依據(jù)恒瑞公司開(kāi)據(jù)的銷(xiāo)項(xiàng)增值稅專(zhuān)用發(fā)票將貨款給付恒瑞公司，恒瑞公司從中扣除下一次貨款和9.5%左右的開(kāi)票費(fèi)后，將余款退給二人。周而復(fù)始。期間，恒瑞公司還為二人出據(jù)了相關(guān)委托手續(xù)以便開(kāi)展工作。整個(gè)交易過(guò)程中供貨商給恒瑞公司出具的進(jìn)項(xiàng)發(fā)票和恒瑞公司給北京的配送公司出具的銷(xiāo)項(xiàng)發(fā)票上的品種、數(shù)量是一致的，只是恒瑞公司按照二人的要求把單價(jià)提高了。高開(kāi)差價(jià)部分恒瑞公司用從其它渠道獲得的進(jìn)項(xiàng)發(fā)票補(bǔ)齊。
上述行為是否符合貴局2014年39號(hào)公告及在2014年7月8日發(fā)布，并于8月1日起施行的該公告的解讀內(nèi)容，即本院請(qǐng)貴局回復(fù)吳某2和夏某是否符合解讀中第二條中的第一種掛靠情形。
(11)國(guó)家稅務(wù)總局辦公廳關(guān)于答復(fù)河北省石家莊市中級(jí)人民法院有關(guān)涉稅征詢問(wèn)題的函：
國(guó)稅總局辦公廳根據(jù)河北省石家莊市中級(jí)人民法院來(lái)函提供的情況，吳某2、夏某與河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司之間的關(guān)系，符合《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對(duì)外開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票有關(guān)問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第39號(hào)）的解讀第二條中第一種掛靠情形。吳某2、夏某是掛靠人，恒瑞公司是被掛靠人。
(12)抓獲經(jīng)過(guò)：2015年5月12日張永軍被北京市公安局大興分局瀛海派出所民警抓獲。
(13)戶籍證明：證實(shí)張永軍的戶籍信息。
(14)無(wú)犯罪記錄證明：證實(shí)張永軍無(wú)違法犯罪記錄。
(15)河北食品藥品監(jiān)督管理局證明：經(jīng)核查，在河北食品藥品誠(chéng)信網(wǎng)未查詢到張永軍（身份證號(hào)：）相關(guān)備案信息，藥品從業(yè)人員資質(zhì)查詢系統(tǒng)中也無(wú)此人相關(guān)信息。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，關(guān)于上訴人（原審被告人）張永軍是否構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的問(wèn)題。一是根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對(duì)外開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票有關(guān)問(wèn)題的公告（2014年第39號(hào)）的精神，恒瑞公司作為納稅人，通過(guò)張永軍為普仁鴻公司、天星普信公司等開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票的行為符合《公告》要求的三個(gè)必須同時(shí)滿足的條件，即“1、納稅人向受票方納稅人銷(xiāo)售了貨物，或者提供了增值稅應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)；2、納稅人向受票方納稅人收取了所銷(xiāo)售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)的款項(xiàng)，或者取得了索取銷(xiāo)售款項(xiàng)的憑據(jù)；3、納稅人按規(guī)定向受票方納稅人開(kāi)具的增值稅專(zhuān)用發(fā)票相關(guān)內(nèi)容，與所銷(xiāo)售貨物、所提供應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)相符，且該增值稅專(zhuān)用發(fā)票是納稅人合法取得、并以自己名義開(kāi)具的。”本案中，存在實(shí)際的藥品購(gòu)銷(xiāo)活動(dòng)，作為納稅人的恒瑞公司，向作為受票方納稅人的普仁鴻公司、天星普信公司、北京康某公司銷(xiāo)售了貨物；上述公司將貨款匯給了恒瑞公司賬戶，恒瑞公司收取了所銷(xiāo)售貨物的款項(xiàng)；恒瑞公司開(kāi)具的增值稅發(fā)票相關(guān)內(nèi)容與所售貨物相符，開(kāi)票內(nèi)容屬實(shí)，并且該增值稅專(zhuān)用發(fā)票是恒瑞公司合法取得，也是以恒瑞公司名義開(kāi)具的。故恒瑞公司向上述公司開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票不屬于對(duì)外虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票。二是根據(jù)國(guó)家稅務(wù)總局辦公廳發(fā)布的《關(guān)于的解讀》精神，張永軍與恒瑞公司的關(guān)系符合《解讀》第二種情形中所列的第一種掛靠情形，即“二、以掛靠方式開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)在社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中普遍存在，掛靠行為如何適用本公告，需要視不同情況分別確定。第一，如果掛靠方以被掛靠方名義，向受票方納稅人銷(xiāo)售貨物、提供增值稅應(yīng)稅勞務(wù)或者應(yīng)稅服務(wù)，應(yīng)以被掛靠方為納稅人。被掛靠方作為貨物的銷(xiāo)售方或者應(yīng)稅勞務(wù)、應(yīng)稅服務(wù)的提供方，按照相關(guān)規(guī)定向受票方開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票，屬于本公告規(guī)定的情形?！北景钢?，張永軍以恒瑞公司名義，向受票方納稅人上述公司銷(xiāo)售貨物，因此，應(yīng)當(dāng)以被掛靠方恒瑞公司作為納稅人。在這種情況下，以恒瑞公司名義開(kāi)具增值稅發(fā)票，完全符合解讀所說(shuō)的第一種掛靠關(guān)系。按照該《解讀》的說(shuō)明，這種掛靠關(guān)系符合《第39號(hào)公告》所說(shuō)的不屬于虛開(kāi)增值稅發(fā)票的情形，因而不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪。三是我院曾經(jīng)就吳恒、夏宜榮的情況是否符合國(guó)家稅務(wù)總局《第39號(hào)公告》掛靠情形，向國(guó)家稅務(wù)總局去函進(jìn)行了征詢，國(guó)稅總局辦公廳在2015年7月15日《關(guān)于答復(fù)河北省石家莊市中級(jí)人民法院有關(guān)涉稅征詢問(wèn)題的函》中明確答復(fù)：“根據(jù)你院來(lái)函提供的情況，吳某2、夏某與河北恒瑞陽(yáng)光醫(yī)藥有限公司之間的關(guān)系，符合《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對(duì)外開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票有關(guān)問(wèn)題的公告》（國(guó)家稅務(wù)總局公告2014年第39號(hào)）的解讀第二條中第一種掛靠情形。吳某2、夏某是掛靠人，恒瑞公司是被掛靠人?！痹摯饛?fù)從稅務(wù)專(zhuān)業(yè)的角度，否定了吳某2、夏某構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的定罪基礎(chǔ)。本案張永軍和恒瑞公司之間的關(guān)系與吳某2、夏某和恒瑞公司之間的關(guān)系完全相同。四是《最高人民法院研究室征求意見(jiàn)的復(fù)函》（法研【2015】58號(hào)）第一條對(duì)《國(guó)家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人對(duì)外開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票有關(guān)問(wèn)題的公告》（2014年第39號(hào)）予以了確認(rèn)，即“掛靠方以掛靠形式向受票方實(shí)際銷(xiāo)售貨物，被掛靠方向受票方開(kāi)具增值稅專(zhuān)用發(fā)票的，不屬于刑法第二百零五條規(guī)定的“虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票”。另外該《復(fù)函》還認(rèn)為，“1996年10月17日《關(guān)于適用的若干問(wèn)題的解釋》雖然未被廢止，但該解釋制定于1997年刑法施行前，根據(jù)我院《關(guān)于認(rèn)真學(xué)習(xí)宣傳貫徹修訂的中華人民共和國(guó)刑法的通知》(法發(fā)【1997】3號(hào))第五條‘修訂的刑法實(shí)施后，對(duì)已明令廢止的全國(guó)人大常委會(huì)有關(guān)決定和補(bǔ)充規(guī)定，最高人民法院原作出的有關(guān)司法解釋不再適用，但是如果修訂的刑法有關(guān)條文實(shí)質(zhì)內(nèi)容沒(méi)有變化的，人民法院在刑事審判工作中，在沒(méi)有新的司法解釋前，可參照?qǐng)?zhí)行。其他對(duì)于與修訂的刑法規(guī)定相抵觸的司法解釋?zhuān)辉龠m用’的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)根據(jù)現(xiàn)行刑法第二百零五條關(guān)于虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的規(guī)定，合理選擇該解釋中可以繼續(xù)參照適用的條文。其中，該解釋中關(guān)于‘進(jìn)行了實(shí)際經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，但讓他人為自己代開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票’也屬于虛開(kāi)的規(guī)定，與虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪的規(guī)定不符，不應(yīng)繼續(xù)適用；如繼續(xù)適用該解釋的上述規(guī)定，則對(duì)于掛靠代開(kāi)案件也要以犯罪論處，顯然有失妥當(dāng)。”
綜合以上論述，可以認(rèn)定張永軍的上述行為不構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪。原判基于上述行為，認(rèn)定張永軍構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪屬適用法律錯(cuò)誤。張永軍上訴及其辯護(hù)人對(duì)此所提相關(guān)上訴理由及辯護(hù)意見(jiàn)正確，本院予以支持。
關(guān)于上訴人（原審被告人）張永軍是否構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的問(wèn)題。根據(jù)我國(guó)《刑法》第225條規(guī)定，非法經(jīng)營(yíng)罪是指“違反國(guó)家規(guī)定，有下列非法經(jīng)營(yíng)行為之一，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的行為：1、未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的；2、買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定的經(jīng)營(yíng)許可證或者批準(zhǔn)文件的；3、未經(jīng)國(guó)家有關(guān)主管部門(mén)批準(zhǔn)非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨、保險(xiǎn)業(yè)務(wù)的，或者非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的；4、其他嚴(yán)重?cái)_亂市場(chǎng)秩序的非法經(jīng)營(yíng)行為。”具體到本案，需要弄清楚的是以下兩點(diǎn)：一是上述行為是否“違反國(guó)家規(guī)定”；二是上述行為是否屬“未經(jīng)許可經(jīng)營(yíng)法律、行政法規(guī)規(guī)定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品的”。根據(jù)《刑法》第96條及2011年最高法院《關(guān)于準(zhǔn)確理解和適用刑法中“國(guó)家規(guī)定”的有關(guān)問(wèn)題的通知》第1條規(guī)定，“國(guó)家規(guī)定”是指：一、“本法所稱(chēng)違反國(guó)家規(guī)定，是指違反全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律和決定，國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)、規(guī)定的行政措施、發(fā)布的決定和命令”;二、“‘國(guó)務(wù)院規(guī)定的行政措施’應(yīng)當(dāng)由國(guó)務(wù)院決定，通常以行政法規(guī)或者國(guó)務(wù)院制發(fā)文件的形式加以規(guī)定。以國(guó)務(wù)院辦公廳名義制發(fā)的文件，符合以下條件的，亦應(yīng)視為刑法中的‘國(guó)家規(guī)定’：1、有明確的法律依據(jù)或者同相關(guān)行政法規(guī)不相抵觸；2、經(jīng)國(guó)務(wù)院常務(wù)會(huì)議討論通過(guò)或者經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)；3、在國(guó)務(wù)院公報(bào)上公開(kāi)發(fā)布”。
原判以張永軍在沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)許可證的情況下經(jīng)營(yíng)藥品的行為屬于無(wú)證經(jīng)營(yíng)藥品為由，認(rèn)定構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪所依據(jù)的兩個(gè)“國(guó)家規(guī)定”，一是《中華人民共和國(guó)藥品管理法》第十四條：“無(wú)《藥品經(jīng)營(yíng)許可證》的，不得經(jīng)營(yíng)藥品”；二是兩高《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第七條：“違反國(guó)家藥品管理法律法規(guī),未取得或者使用偽造、變?cè)斓乃幤方?jīng)營(yíng)許可證,非法經(jīng)營(yíng)藥品,情節(jié)嚴(yán)重的,依照刑法第二百二十五條的規(guī)定以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰”。張永軍的上述行為是否屬于無(wú)證經(jīng)營(yíng)藥品行為，是能否認(rèn)定其構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的關(guān)鍵。對(duì)此本院的意見(jiàn)是，張永軍的行為不屬于無(wú)證經(jīng)營(yíng)藥品行為，不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。原判認(rèn)定構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪屬適用法律不當(dāng)，張永軍上訴及其辯護(hù)人辯護(hù)所提相關(guān)理由正確，本院予以采納。具體理由如下：1、張永軍雖然沒(méi)有藥品經(jīng)營(yíng)許可證，沒(méi)有獨(dú)立經(jīng)營(yíng)藥品的資格，不能獨(dú)立經(jīng)營(yíng)藥品，但他確是在與恒瑞公司之間存在委托代理關(guān)系，以恒瑞公司名義從事的藥品經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，而不是獨(dú)立的從事藥品購(gòu)銷(xiāo)活動(dòng)的經(jīng)營(yíng)主體。如此認(rèn)定，一方面與民商法關(guān)于委托代理關(guān)系的基本原理保持了一致。根據(jù)《民法通則》和《合同法》的相關(guān)規(guī)定，代理人以被代理人名義在授權(quán)范圍內(nèi)從事民事法律行為的，法律后果歸于被代理人。這就意味著，代理人只能以被代理人名義簽訂合同，其本身不具有獨(dú)立的合同主體地位。因?yàn)樵诜缮险J(rèn)定經(jīng)營(yíng)主體的時(shí)候，合同的主體地位以及合同的法律后果的歸屬，是重要的關(guān)鍵性標(biāo)準(zhǔn)。在本案中，無(wú)論是與購(gòu)買(mǎi)方還是銷(xiāo)售方所簽訂的合同，均是以恒瑞公司的名義；如果出現(xiàn)了藥品質(zhì)量等合同方面的問(wèn)題，在法律上承擔(dān)責(zé)任者是恒瑞公司而非張永軍個(gè)人。另一方面與財(cái)稅法關(guān)于納稅人主體資格的基本規(guī)定，以及國(guó)家稅務(wù)總局的《第39號(hào)公告》及其解讀和回復(fù)保持了一致。根據(jù)《中華人民共和國(guó)發(fā)票管理辦法》第19條的規(guī)定，“銷(xiāo)售商品、提供服務(wù)以及從事其他經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位和個(gè)人，對(duì)外發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)，收款方應(yīng)當(dāng)向付款方開(kāi)具發(fā)票?！睋?jù)此，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的單位和個(gè)人，在其對(duì)外發(fā)生經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)收取款項(xiàng)時(shí)，就應(yīng)當(dāng)對(duì)外開(kāi)具發(fā)票，成為納稅人。也就是說(shuō)，是否是經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的納稅人，是認(rèn)定經(jīng)營(yíng)主體的重要標(biāo)準(zhǔn)。國(guó)家稅務(wù)總局《第39號(hào)公告》及其解讀以及國(guó)家稅務(wù)總局辦公廳給我院的答復(fù)，已經(jīng)明確了吳某2、夏某等人與恒瑞公司的掛靠關(guān)系成立，恒瑞公司屬于納稅人，其開(kāi)票行為合法正當(dāng)?shù)慕Y(jié)論。2、《中華人民共和國(guó)藥品管理法》、《中華人民共和國(guó)藥品管理法實(shí)施條例》及兩高《關(guān)于辦理危害藥品安全刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》等國(guó)家規(guī)定均沒(méi)將上述行為規(guī)定為無(wú)證經(jīng)營(yíng)行為，故依照我國(guó)“罪刑法定”的原則不應(yīng)認(rèn)定張永軍有罪。
綜上所述，上訴人（原審被告人）張永軍的行為，依法應(yīng)認(rèn)定無(wú)罪，應(yīng)當(dāng)作出無(wú)罪判決。經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款（二）項(xiàng)、第一百九十五條第（二）項(xiàng)、第二百三十三條、《中華人民共和國(guó)刑法》第二百零五條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
、撤銷(xiāo)河北省石家莊市橋西區(qū)人民法院（2016）冀0104刑初148號(hào)刑事判決。
二、上訴人（原審被告人）張永軍無(wú)罪。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)李淑然
審判員邵彩然
審判員張寧
裁判日期
二〇一七年八月二十九日
書(shū)記員
書(shū)記員郅莖
