常州市中級人民法院發(fā)布知產(chǎn)保護(hù)十大典型案例之四：網(wǎng)商網(wǎng)（北京）科技有限公司與網(wǎng)羅天下（江蘇）信息技術(shù)有限公司不正當(dāng)競爭糾紛案-惡意點擊競爭對手廣告推廣鏈接的侵權(quán)認(rèn)定典型案例
江蘇省常州市中級人民法院
（2021）蘇04民終4256號
2021年10月28日
案由：不正當(dāng)競爭糾紛
案件類型：民事二審
基本案情
網(wǎng)商網(wǎng)（北京）科技有限公司（以下簡稱網(wǎng)商網(wǎng)）、網(wǎng)羅天下（江蘇）信息技術(shù)有限公司（以下簡稱網(wǎng)羅天下公司）均系互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)企業(yè)，通過接受客戶委托，為客戶提供百度平臺投放廣告、百度推廣競價排名等服務(wù)。百度愛采購平臺（B2B平臺類）是雙方參與競價購買百度推廣服務(wù)并為客戶投放廣告的平臺之一。雙方業(yè)務(wù)范圍基本相同并屬同質(zhì)競爭。
網(wǎng)商網(wǎng)曾于2018年6月27日與百度時代網(wǎng)絡(luò)技術(shù)（北京）有限公司（以下簡稱百度公司）簽訂百度推廣服務(wù)框架合同，合同確定扣費形式為繳納保證金后再對合同內(nèi)推廣賬戶進(jìn)行充值，根據(jù)任務(wù)總金額及當(dāng)月實際消費現(xiàn)金金額進(jìn)行結(jié)算。
網(wǎng)羅天下公司曾于2020年3月23日與百度公司簽訂百度推廣服務(wù)協(xié)議，該協(xié)議對“點擊計費”解釋為：在“www.baidu.com”網(wǎng)站及百度“wap”網(wǎng)站、百度提供技術(shù)支持的聯(lián)盟網(wǎng)站和應(yīng)用程序中，網(wǎng)民每點擊一次客戶注冊的推廣信息，系統(tǒng)根據(jù)客戶為關(guān)鍵詞所設(shè)定的價格自動從客戶的“推廣預(yù)付款”中扣除一次點擊費用。協(xié)議還約定：客戶不得以任何方式對其他百度推廣服務(wù)客戶的推廣信息進(jìn)行惡意點擊…客戶的消費金額為實際被網(wǎng)民點擊的金額，包括“展現(xiàn)后延遲點擊”產(chǎn)生的消費。在2019年9月之前，“愛采購”平臺未設(shè)置商盾系統(tǒng)（同一IP地址同一天內(nèi)點擊次數(shù)超過一定限額后，不再繼續(xù)扣取點擊費用的程序）。
2019年6月至2019年9月之間，網(wǎng)羅天下公司員工王某通過單位網(wǎng)絡(luò)重復(fù)點擊網(wǎng)商網(wǎng)在百度平臺投放的廣告鏈接關(guān)鍵詞數(shù)千次，使得網(wǎng)商網(wǎng)每天投放廣告的點擊數(shù)立即被消耗殆盡而下架，給網(wǎng)商網(wǎng)造成了廣告費損失，并導(dǎo)致網(wǎng)商網(wǎng)經(jīng)營障礙和客戶流失。2019年9月4日，網(wǎng)商網(wǎng)向公安機(jī)關(guān)報案后，公安機(jī)關(guān)對網(wǎng)羅天下公司法定代表人和員工王某進(jìn)行了訊問，確定了王某的身份及點擊過程。后網(wǎng)商網(wǎng)通過公證取證，固定了網(wǎng)羅天下公司實施侵權(quán)行為的IP地址、登錄路徑及點擊數(shù)量等證據(jù)。后訴至法院，要求判令網(wǎng)羅天下公司賠償損失140924元。
法院認(rèn)為
廣告發(fā)布者和百度推廣（搜索）競價排名參與主體購買百度推廣等互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)的目的顯然是通過支付一定的對價來獲取不特定多數(shù)網(wǎng)民的關(guān)注度、點擊率，以提高潛在客戶對廣告的瀏覽次數(shù)，或者提升競價企業(yè)的知名度，增加締約機(jī)會。
網(wǎng)羅天下公司作為與網(wǎng)商網(wǎng)的同業(yè)競爭企業(yè)，對網(wǎng)商網(wǎng)公司實施的不正當(dāng)競爭行為具體體現(xiàn)為通過其兩個IP地址在較短時間內(nèi)數(shù)百次點擊網(wǎng)商網(wǎng)通過競價排名為客戶在百度愛采購平臺投放的廣告關(guān)鍵詞，網(wǎng)商網(wǎng)為投放推廣廣告向百度平臺支付的預(yù)付款因此被消耗而造成推廣廣告下線。網(wǎng)羅天下公司實施重復(fù)點擊行為違反其與百度公司簽訂的百度推廣服務(wù)協(xié)議，主觀上存在明顯惡意，損害了網(wǎng)絡(luò)平臺廣告推廣、投放的競爭機(jī)制，網(wǎng)商網(wǎng)因此也無法吸引并得到潛在客戶的最多“注意力”，推廣廣告的商業(yè)目的也無法實現(xiàn)，客觀上損害了網(wǎng)商網(wǎng)的商業(yè)利益。屬于《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第十二條第二款第四款“其他妨礙、破壞其他經(jīng)營者合法提供的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品或者服務(wù)正常運行的行為”之情形，構(gòu)成不正當(dāng)競爭。
常州高新區(qū)法院一審判決：網(wǎng)羅天下公司賠償網(wǎng)商網(wǎng)經(jīng)濟(jì)損失（含合理維權(quán)費用）35000元。
常州中院二審判決：駁回上訴，維持原判。
法官點評
所謂惡意點擊是指當(dāng)一個人對廣告本身沒有興趣，只是為了獲得點擊產(chǎn)生的收入，采取手動或利用計算機(jī)程序的方式模仿正常用戶點擊廣告的現(xiàn)象。競爭對手有針對性的惡意點擊，可以達(dá)到讓推廣賬戶快速消費，下架關(guān)鍵詞推廣的目的。
本案系具有競爭關(guān)系的網(wǎng)絡(luò)公司惡意重復(fù)點擊破壞廣告推廣網(wǎng)絡(luò)服務(wù)引發(fā)的不正當(dāng)競爭糾紛。網(wǎng)羅天下公司的惡意重復(fù)點擊行為使得網(wǎng)商網(wǎng)通過公平的競價排名規(guī)則、以競價方式取得的廣告位因消耗完預(yù)付的推廣費而提前下線，由此無法吸引并得到潛在客戶的最多“注意力”，造成推廣廣告的商業(yè)目的無法實現(xiàn)，投放廣告的客戶因此減少或喪失與潛在客戶的締約交易機(jī)會，客觀上造成了網(wǎng)商網(wǎng)的損失，屬于非常見類型的互聯(lián)網(wǎng)不正當(dāng)競爭行為。
網(wǎng)絡(luò)天下公司的行為在侵犯網(wǎng)商網(wǎng)利益同時，也擾亂了互聯(lián)網(wǎng)平臺推廣、投放廣告的競爭機(jī)制，對網(wǎng)絡(luò)經(jīng)濟(jì)產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展造成了不良影響，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本案的判決提醒廣大互聯(lián)網(wǎng)從業(yè)者，隨著互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)不斷更新，各種競爭手段層出不窮，但基本的商業(yè)道德和行業(yè)內(nèi)通常適用的競爭規(guī)則不能打破，否則可能會觸碰到法律的禁區(qū)。
