審理法院：北京知識(shí)產(chǎn)權(quán)法院
審判人員：宋鵬 馮剛李志峰
案號(hào)：（2019）京73民終3198號(hào)
案件類型：民事 判決
審判日期：2020-05-14
案由：知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同糾紛
審理經(jīng)過
邦訊物聯(lián)技術(shù)有限公司（簡(jiǎn)稱邦訊物聯(lián)公司）與上海靈思沸點(diǎn)影業(yè)有限公司（簡(jiǎn)稱靈思沸點(diǎn)公司）知識(shí)產(chǎn)權(quán)合同糾紛一案，邦訊物聯(lián)公司不服北京市朝陽區(qū)人民法院（簡(jiǎn)稱一審法院）作出的（2018）京0105民初1537號(hào)民事判決（簡(jiǎn)稱一審判決），向本院提起上訴。本院于2019年10月18日受理后，依法組成合議庭審理了本案。上訴人邦訊物聯(lián)公司的委托訴訟代理人許艾、馮帥，被上訴人靈思沸點(diǎn)公司的委托訴訟代理人張麗到庭參加了詢問。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人訴稱
上訴人邦訊物聯(lián)公司提出上訴請(qǐng)求：1.撤銷一審判決；2.駁回靈思沸點(diǎn)公司一審全部訴訟請(qǐng)求；3.靈思沸點(diǎn)公司承擔(dān)本案一審及二審全部訴訟費(fèi)用。事實(shí)和理由：1.一審法院對(duì)于上訴人已付合同款項(xiàng)的數(shù)額認(rèn)定錯(cuò)誤，我公司向靈思沸點(diǎn)公司支付的合同款為310500元，一審法院在靈思沸點(diǎn)公司未提交有效證據(jù)的情況下，認(rèn)定我公司支付的合同款為300000元，屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。2.一審階段，靈思沸點(diǎn)公司提交的證據(jù)不能作為案件事實(shí)的依據(jù)，即使相關(guān)證據(jù)可以被采納，也僅能證明靈思沸點(diǎn)公司根本未按《電影<超能太陽鴨>授權(quán)協(xié)議》的約定充分履行宣傳資源植入的合同義務(wù)。3.“小邦兒童手表”是“超能太陽鴨”電影的衍生周邊商品，靈思沸點(diǎn)公司按約定的時(shí)間、場(chǎng)次、影院數(shù)量公映“超能太陽鴨”電影并提供充分的宣傳推廣及相應(yīng)的資源植入，是“小邦兒童手表”銷量能夠達(dá)到保底數(shù)量以及我公司向其支付合同款的前提條件。一審法院在靈思沸點(diǎn)公司未履行約定義務(wù)及履行義務(wù)不符合約定的情況下，判決我公司支付合同款，系適用法律錯(cuò)誤。4.由于靈思沸點(diǎn)公司未履行絕大部分合同義務(wù)，即使不考慮先履行抗辯權(quán)，一審法院在認(rèn)定應(yīng)付合同款項(xiàng)時(shí)也應(yīng)當(dāng)扣除靈思沸點(diǎn)公司未履行部分相應(yīng)的合同價(jià)款。5.邦訊物聯(lián)公司未就靈思沸點(diǎn)公司的違約行為向一審法院提起反訴，一審法院對(duì)違約金的處理有誤。即使應(yīng)當(dāng)處理，也應(yīng)按照合同約定判處違約金。
一審法院查明
被上訴人答辯稱：1.邦訊物聯(lián)公司在一審期間并未對(duì)10500元屬于稅費(fèi)這一事實(shí)提出異議；2.靈思沸點(diǎn)公司提交的證據(jù)，尤其是結(jié)案報(bào)告，可以充分證明已向邦訊物聯(lián)公司履行了合同義務(wù)，對(duì)方在合同約定期限內(nèi)并未提出異議；3.一審法院認(rèn)定違約金和合同對(duì)價(jià)亦無錯(cuò)誤。綜上，不同意邦訊物聯(lián)公司的上訴請(qǐng)求，請(qǐng)求駁回其上訴請(qǐng)求，維持原判。
一審原告訴稱
靈思沸點(diǎn)公司向一審法院提起訴訟請(qǐng)求：１．判令邦訊物聯(lián)公司向靈思沸點(diǎn)公司支付1800000元授權(quán)費(fèi)用；２．判令邦訊物聯(lián)公司以1800000元為基數(shù)，按照每日千分之三的利率向我公司支付違約金（自2017年6月30日起計(jì)算至實(shí)際支付之日止）。
一審法院認(rèn)定的事實(shí)：
一、關(guān)于本案相關(guān)協(xié)議成立的事實(shí)以及約定的內(nèi)容
甲方（授權(quán)方）靈思沸點(diǎn)公司與乙方（被授權(quán)方）邦訊物聯(lián)公司簽署《電影<超能太陽鴨>授權(quán)協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱涉案協(xié)議），約定甲方授權(quán)乙方，在合作期限（定義如下）內(nèi)對(duì)電影《超能太陽鴨》（下稱電影）在合作地區(qū)（定義如下）內(nèi)的授權(quán)渠道（定義如下）中進(jìn)行設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、銷售衍生實(shí)物商品：兒童智能手表。涉案協(xié)議主要內(nèi)容如下：一、授權(quán)性質(zhì)：形象授權(quán)，不含轉(zhuǎn)授權(quán)。二、授權(quán)期限及渠道：2016年5月1日-2017年6月30日，授權(quán)渠道為全渠道。三、合作地區(qū)：中國地區(qū)（包含香港、臺(tái)灣，不含澳門）。……五、合作內(nèi)容：1.形象授權(quán)。具體包括元素授權(quán)、平面授權(quán)及影音授權(quán)。2.宣傳資源植入。具體包括電影露出、平面宣傳、視頻宣傳、電影宣傳活動(dòng)及網(wǎng)絡(luò)宣傳，同時(shí)該條約定中還對(duì)上述每個(gè)項(xiàng)目的品牌露出形式、應(yīng)用范圍、KPI進(jìn)行了具體約定（詳見附件）。3.電影在電視欄目通告、電視臺(tái)少兒頻道等平臺(tái)宣傳時(shí)，甲方應(yīng)在電視臺(tái)允許的情況下，積極促成乙方產(chǎn)品的露出。4.電影在票務(wù)網(wǎng)站的活動(dòng)，甲方應(yīng)積極協(xié)調(diào)調(diào)動(dòng)電影票務(wù)資源為乙方產(chǎn)品推廣和銷售服務(wù)。5.如乙方需要，甲方可與片方使用影片素材+乙方品牌或產(chǎn)品單獨(dú)制作素材，為乙方品牌定制視頻宣傳物料，并在市場(chǎng)投放使用，由此產(chǎn)生的制作費(fèi)用雙方另行確認(rèn)。……六、費(fèi)用及付款方式：1.甲乙雙方以銷售分賬代替授權(quán)費(fèi)用的方式結(jié)算合同費(fèi)用：乙方每銷售一只產(chǎn)品，按人民幣70元/只的銷售分成支付甲方授權(quán)費(fèi)用。乙方承諾3萬只合作產(chǎn)品的保底銷量，即保底銷量分成總計(jì)人民幣2100000元。2.付款方式：（1）費(fèi)用及支付：合同簽訂后10個(gè)工作日內(nèi)乙方即支付保底銷售額分成人民幣300000元；剩余保底及銷售分成支付方式：乙方于每季度次月15日前，本著誠信的原則向甲方如實(shí)出具上季度的合作產(chǎn)品銷售收入狀況數(shù)據(jù)作為雙方結(jié)算應(yīng)付甲方報(bào)酬的依據(jù)；即在2016年10月15日、2017年1月15日、2017年4月15日根據(jù)實(shí)際銷售結(jié)算收益。如在2017年6月30日銷售額分成未達(dá)到保底金額，乙方仍需按保底分成酬金補(bǔ)足并支付甲方。（2）銷售統(tǒng)計(jì)：自產(chǎn)品上市之日（不晚于2016年7月1日）起統(tǒng)計(jì)產(chǎn)品銷量及收益?！?、甲方權(quán)利與義務(wù)：1.自本協(xié)議簽定之日起，甲方協(xié)助乙方提供所有該授權(quán)產(chǎn)品設(shè)計(jì)生產(chǎn)合理的需要的相關(guān)該電影資料，包括但不限于授權(quán)元素、劇照、海報(bào)、影音及文字介紹資料等。2.甲方提供產(chǎn)品外觀及包裝建議等產(chǎn)品與電影元素相關(guān)的娛樂營銷服務(wù)。3.甲方協(xié)助乙方在該電影首映前的各類營銷推廣活動(dòng)同時(shí)，盡量推廣雙方共同開發(fā)之該授權(quán)產(chǎn)品，為后期銷售做先導(dǎo)宣傳，同時(shí)讓該電影整體產(chǎn)業(yè)鏈條完整?！?、乙方權(quán)利與義務(wù)：……2.乙方享有甲方提供的該授權(quán)相關(guān)的娛樂營銷咨詢服務(wù)，包含但不限于外觀設(shè)計(jì)合理化建議、營銷建議、電影授權(quán)權(quán)益管理等服務(wù)。3.乙方應(yīng)根據(jù)本協(xié)議大力為該授權(quán)產(chǎn)品進(jìn)行推廣、授權(quán)，并協(xié)助甲方在乙方相關(guān)資源通道為電影宣傳提供支持?！?、違約責(zé)任。1.如甲方未按照合同約定提供電影元素相關(guān)授權(quán)，或未按照合同約定為乙方產(chǎn)品提供電影營銷宣傳植入，甲方承擔(dān)違約責(zé)任，需扣除甲方未執(zhí)行部分的費(fèi)用，并賠償乙方相當(dāng)于合同保底金額20%的違約金。2.如乙方違反本協(xié)議付款約定的，則乙方每延遲一日支付相當(dāng)于應(yīng)付款千分之三的違約金。3.如甲乙一方違反合同其他約定的，則違約方需承擔(dān)違約責(zé)任，支付守約方項(xiàng)目金額20%的違約金，并賠償守約方造成的損失。此外，該協(xié)議還對(duì)責(zé)任限度、保密規(guī)定、不可抗力、法律適用和管轄、知識(shí)產(chǎn)權(quán)約定、版權(quán)材料、賠償?shù)仁马?xiàng)進(jìn)行了約定。
此外，靈思沸點(diǎn)公司與案外人永康楓海影業(yè)有限公司（以下簡(jiǎn)稱永康楓海公司）簽署《電影<超能太陽鴨>授權(quán)協(xié)議》，協(xié)議約定甲方永康楓海公司授予乙方靈思沸點(diǎn)公司及其代理客戶（邦訊物聯(lián)公司）在2016年5月1日至2017年6月30日內(nèi)對(duì)電影《超能太陽鴨》在協(xié)議約定合作地區(qū)內(nèi)的授權(quán)渠道中進(jìn)行設(shè)計(jì)、生產(chǎn)、銷售衍生實(shí)物商品，衍生實(shí)物商品為兒童智能手表。協(xié)議約定雙方合作內(nèi)容包括甲方給予乙方形象授權(quán)，乙方有權(quán)使用的用于制作兒童智能手表的素材以及甲乙雙方相互給予的宣傳資源。協(xié)議還對(duì)費(fèi)用及付款方式、甲方權(quán)利與義務(wù)、乙方權(quán)利與義務(wù)、違約責(zé)任等內(nèi)容進(jìn)行了約定。靈思沸點(diǎn)公司主張其基于與永康楓海公司的上述合作，獲取相關(guān)授權(quán)及資源，進(jìn)而與邦訊物聯(lián)公司進(jìn)行合作。
二、關(guān)于涉案協(xié)議的履行情況
2016年5月18日，邦訊物聯(lián)公司向靈思沸點(diǎn)公司支付合同款310500元。靈思沸點(diǎn)公司認(rèn)可收到其中的300000元，并表示其余部分系稅金部分。邦訊物聯(lián)公司對(duì)此未提出異議。
靈思沸點(diǎn)公司履行涉案協(xié)議的情況：
（一）電影露出方面。電影《超能太陽鴨》于2016年7月15日上映，點(diǎn)映8天（2016.07.05-2016.07.14），上映35天（2016.07.15-2016.12.25），累計(jì)票房1875萬，累計(jì)場(chǎng)次57314場(chǎng)，累計(jì)人次59萬。邦訊物聯(lián)公司認(rèn)可上述數(shù)據(jù)。電影片尾標(biāo)明有“特別贊助”信息，第二位露出信息為“小邦兒童手表”。
（二）平面宣傳方面。2016年7月1日至2016年7月28日期間，在武漢、鄭州、天津、廈門、佛山、昆明、福州等城市的中式站牌、候車亭、中式路牌等處共330塊平面位置投放有涉案電影相關(guān)全時(shí)平面宣傳廣告。同時(shí)，永康楓海公司還承諾靈思沸點(diǎn)公司所委托的廣告價(jià)值3000000元以上的平面投放，已經(jīng)按照雙方合同簽署條款傳輸完畢。
（三）視頻宣傳方面。2016年6月30日至2016年7月31日期間，涉案電影相關(guān)廣告發(fā)布情況主要為：在30個(gè)高票房城市（北上廣深成武南杭等）的高鐵站內(nèi)投放432塊LED屏，投放頻次（日）為240/300；在西安北、無錫、營口東等266個(gè)城市的335個(gè)列車站點(diǎn)候車室投放LCD屏幕廣告，投放頻次為2次/小時(shí)；在北京及南京地鐵站投放刷屏廣告，投放頻次（日）為80次/天；在廣州、成都、太原公交投放刷屏廣告，投放頻次（日）為至少50次/天，在北京304條線路、12872輛車、25263塊屏幕上投放廣告片，每日3次；在成都、杭州、南京、重慶、西安、長沙、太原、濟(jì)南、天津、武漢等多地寫字樓樓宇及住宅樓宇投放刷屏廣告，投放頻次（日）為180；在上海市轄區(qū)、廣州市、深圳市、北京市轄區(qū)等地區(qū)美發(fā)廳的5122屏發(fā)布終端投放廣告，發(fā)布頻次為5次/天。此外，永康楓海公司承諾靈思沸點(diǎn)公司委托的廣告刊例價(jià)不少于3000萬的視頻投放，已經(jīng)按照雙方簽署條款傳輸完畢。
（四）網(wǎng)絡(luò)宣傳及電影宣傳活動(dòng)方面。華龍網(wǎng)、鳳凰娛樂、貴陽網(wǎng)、環(huán)球網(wǎng)、揚(yáng)子晚報(bào)網(wǎng)、時(shí)光網(wǎng)等媒體對(duì)《超能太陽鴨》電影進(jìn)行了不少于100條的宣傳報(bào)道。騰訊、56視頻、大河網(wǎng)、搜狐、影視頭條、摳電影、電影頭條、優(yōu)酷、時(shí)光網(wǎng)、追星記十家APP或視頻網(wǎng)站對(duì)《超能太陽鴨》電影進(jìn)行了宣傳。關(guān)于電影宣傳活動(dòng)，在涉案電影發(fā)布會(huì)活動(dòng)中，發(fā)布會(huì)現(xiàn)場(chǎng)以電影海報(bào)作為背景，海報(bào)下方有“特別贊助”信息，其中顯示有小邦手表?；顒?dòng)現(xiàn)場(chǎng)還對(duì)小邦兒童手表進(jìn)行了展示。此外，靈思沸點(diǎn)公司還提交小邦手表商場(chǎng)展柜照片及案外人之間簽訂的《展覽及商場(chǎng)造景合同》。該合同約定在上海、北京、廣州進(jìn)行電影《超能太陽鴨》的巡展，并提交了樂峰商場(chǎng)的巡展照片，巡展中有小邦手表的展位。
三、其他
2016年9月27日，靈思沸點(diǎn)公司員工徐涵文向邦訊物聯(lián)公司員工徐丹發(fā)送給郵件，附件中為結(jié)案報(bào)告，結(jié)案報(bào)告中對(duì)整體宣傳概況、平面宣傳、視頻宣傳、網(wǎng)絡(luò)宣傳幾個(gè)方面進(jìn)行了總結(jié)。同日，徐涵文向徐丹發(fā)送微信告知其已經(jīng)通過郵箱發(fā)送結(jié)案報(bào)告，徐丹回復(fù)“好噠”。2017年5月10日，邦訊物聯(lián)公司向靈思沸點(diǎn)公司郵寄《告知函》，函件要求靈思沸點(diǎn)公司就宣傳資源實(shí)際植入情況進(jìn)行書面說明，提交相應(yīng)的支持材料，如植入合同、照片、監(jiān)測(cè)報(bào)告等，并要求靈思沸點(diǎn)公司于2017年5月15日前郵寄到邦訊物聯(lián)公司指定地址。邦訊物聯(lián)公司為證明其庫存情況，向法庭提交其加蓋公章的庫存統(tǒng)計(jì)表格。靈思沸點(diǎn)公司不認(rèn)可該數(shù)據(jù)真實(shí)性。
以上事實(shí)，有《電影<超能太陽鴨>授權(quán)協(xié)議》《<超能太陽鴨>——戶外燈箱結(jié)案報(bào)告》《廣告投放證明》《超能太陽鴨移動(dòng)電視上刊報(bào)告》《電影<超能太陽鴨>——寫字樓刷屏結(jié)案報(bào)告》《電影<超能太陽鴨>——住宅刷屏結(jié)案報(bào)告》《電影<超能太陽鴨>戶外媒體結(jié)案報(bào)告》《電影<超能太陽鴨>高鐵站LCD結(jié)案報(bào)告》《播放證明》《尼爾森網(wǎng)聯(lián)媒介研究報(bào)告》《<超能太陽鴨>刊播報(bào)告》、當(dāng)事人陳述及打印件等證據(jù)在卷佐證。
一審法院認(rèn)為
一審法院認(rèn)為：
靈思沸點(diǎn)公司與邦訊物聯(lián)公司簽訂的涉案協(xié)議系雙方的真實(shí)意思表示，內(nèi)容亦不違反我國法律法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定，應(yīng)為合法有效的合同。故雙方均應(yīng)嚴(yán)格按照涉案協(xié)議的約定，履行相關(guān)義務(wù)。
本案中，涉案合同總價(jià)款為2100000元，邦訊物聯(lián)公司已經(jīng)支付300000元，靈思沸點(diǎn)公司主張剩余合同款1800000元。邦訊物聯(lián)公司認(rèn)為2100000元的支付對(duì)價(jià)包括形象授權(quán)和宣傳資源植入兩方面，靈思沸點(diǎn)公司沒有依約完成宣傳資源植入義務(wù)，故邦訊物聯(lián)公司不應(yīng)向其支付剩余款項(xiàng)。對(duì)此，一審法院認(rèn)為，本案的焦點(diǎn)問題為邦訊物聯(lián)公司是否應(yīng)當(dāng)支付剩余合同款1800000元以及是否應(yīng)就遲延支付行為承擔(dān)違約責(zé)任。
關(guān)于邦訊物聯(lián)公司是否應(yīng)當(dāng)支付剩余合同款1800000元，一審法院認(rèn)為，根據(jù)合同約定，靈思沸點(diǎn)公司應(yīng)當(dāng)履行形象授權(quán)和宣傳資源植入兩方面義務(wù)；邦訊物聯(lián)公司應(yīng)當(dāng)履行付款義務(wù)。關(guān)于形象授權(quán)問題，《授權(quán)協(xié)議》中已經(jīng)將形象授權(quán)授予邦訊物聯(lián)公司，且該協(xié)議已經(jīng)生效，邦訊物聯(lián)公司也依照涉案影片的形象制作了衍生產(chǎn)品手表，因此一審法院認(rèn)定靈思沸點(diǎn)公司授權(quán)的義務(wù)已經(jīng)履行完畢。靈思沸點(diǎn)公司的宣傳資源植入義務(wù)包括電影露出、平面宣傳、視頻宣傳、電影宣傳活動(dòng)及網(wǎng)絡(luò)宣傳四個(gè)方面。根據(jù)已經(jīng)查明的事實(shí)，在電影露出、平面宣傳、視頻宣傳等方面完全履行了合同義務(wù)。在網(wǎng)絡(luò)宣傳方面，靈思沸點(diǎn)公司完成的網(wǎng)站或APP露出數(shù)為10家，未滿足合同要求的不少于15家的要求。在電影宣傳活動(dòng)方面，靈思沸點(diǎn)公司提交了案外人之間簽訂的活動(dòng)合同及活動(dòng)現(xiàn)場(chǎng)照片，但僅憑該合同及活動(dòng)照片無法證明其完成了全部的活動(dòng)露出義務(wù)。關(guān)于違約責(zé)任，合同約定：“如甲方未按照合同約定提供電影元素相關(guān)授權(quán)，或未按照合同約定為乙方產(chǎn)品提供電影營銷宣傳植入，甲方承擔(dān)違約責(zé)任，需扣除甲方未執(zhí)行部分的費(fèi)用，并賠償乙方相當(dāng)于合同保底金額20%的違約金?！彪m然靈思沸點(diǎn)公司在網(wǎng)絡(luò)宣傳方面無法證實(shí)其履行了全部義務(wù)，構(gòu)成違約，但綜合來看，靈思沸點(diǎn)公司履行了合同約定的絕大部分義務(wù)，未履行部分不影響整體的宣傳資源植入效果，合同約定的違約責(zé)任過高，一審法院根據(jù)靈思沸點(diǎn)公司已經(jīng)履行的情況及主觀惡意程度將違約金調(diào)整為200000元。邦訊物聯(lián)公司仍需支付剩余1600000元合同款。關(guān)于邦訊物聯(lián)公司主張靈思沸點(diǎn)公司因沒有履行營銷方案展示的內(nèi)容，其不應(yīng)支付剩余合同款的主張，一審法院認(rèn)為，無證據(jù)顯示就營銷方案雙方達(dá)成過合意，對(duì)此一審法院不予支持。鑒于靈思沸點(diǎn)公司在履行合同義務(wù)時(shí)存在瑕疵，一審法院對(duì)靈思沸點(diǎn)公司主張的違約金部分不予支持。
綜上所述，依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百一十四條第二款之規(guī)定，判決如下：一、邦訊物聯(lián)技術(shù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向上海靈思沸點(diǎn)影業(yè)有限公司支付1600000元合同款項(xiàng)；二、駁回上海靈思沸點(diǎn)影業(yè)有限公司其他訴訟請(qǐng)求。
本院查明
二審期間，雙方未提交新證據(jù)。
邦訊物聯(lián)公司對(duì)已支付合同款項(xiàng)的事實(shí)存有異議，認(rèn)為其支付的310500元均為合同款項(xiàng)。本院認(rèn)為，涉案合同約定的首付分成款為300000元，根據(jù)合同關(guān)于稅金的約定，該筆稅金數(shù)額為10500元，結(jié)合邦訊物聯(lián)公司在二審前對(duì)此未提出異議等事實(shí)，可以確認(rèn)邦訊物聯(lián)公司支付的310500元的構(gòu)成為300000元合同款，以及10500元稅金，邦訊物聯(lián)公司對(duì)該事實(shí)的異議不成立。
邦訊物聯(lián)公司還主張一審靈思沸點(diǎn)公司提交的證明、第三方機(jī)構(gòu)報(bào)告及照片、視頻缺乏原始載體核實(shí)和相關(guān)證據(jù)佐證，顯示的電影海報(bào)和電影宣傳片并無邦訊物聯(lián)公司產(chǎn)品或品牌宣傳內(nèi)容，無法證明靈思沸點(diǎn)公司按照合同約定全面履行了宣傳資源植入義務(wù)。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，根據(jù)當(dāng)事人在二審的訴辯主張，本案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)為：邦訊物聯(lián)公司是否應(yīng)繼續(xù)向靈思沸點(diǎn)公司支付剩余價(jià)款及一審法院認(rèn)定的剩余價(jià)款是否合理。
邦訊物聯(lián)公司認(rèn)為，其已支付合同款300000元，由于靈思沸點(diǎn)公司未履行涉案合同項(xiàng)下絕大部分合同義務(wù)，邦訊物聯(lián)公司可以基于先履行抗辯拒絕支付剩余合同款，即使先履行抗辯不成立，根據(jù)涉案合同，靈思沸點(diǎn)未履行的合同義務(wù)應(yīng)進(jìn)行相應(yīng)抵扣，抵扣后，邦訊物聯(lián)公司不需要再繼續(xù)支付合同款。
本院認(rèn)為，涉案合同第六條中約定，如在2017年6月30日銷售額分成未達(dá)到保底金額，乙方仍需按保底分成酬金補(bǔ)足并支付甲方。據(jù)此，本院認(rèn)為，涉案合同明確約定了邦訊物聯(lián)公司支付價(jià)款的時(shí)間點(diǎn)，且并未直接約定邦訊物聯(lián)公司支付剩余款項(xiàng)的前提系靈思沸點(diǎn)公司完成全部合同義務(wù)，因此，邦訊物聯(lián)公司就全部剩余價(jià)款主張先履行抗辯并無合同依據(jù)。而根據(jù)涉案合同第十二條的約定，如甲方未按照合同約定提供電影元素相關(guān)授權(quán)，或未按照合同約定為乙方產(chǎn)品提供電影營銷宣傳植入，甲方承擔(dān)違約責(zé)任，需扣除甲方未執(zhí)行部分的費(fèi)用，并賠償乙方相當(dāng)于合同保底金額20%的違約金?；谠摋l，邦訊物聯(lián)公司可以在實(shí)際支付價(jià)款時(shí)，扣除靈思沸點(diǎn)公司未按合同履行部分對(duì)應(yīng)的價(jià)款，而僅支付靈思沸點(diǎn)公司實(shí)際依約履行部分對(duì)應(yīng)的價(jià)款。
對(duì)此，邦訊物聯(lián)公司認(rèn)為，靈思沸點(diǎn)公司并未履行大部分合同義務(wù)，其先期支付的30萬價(jià)款已經(jīng)足以包含靈思沸點(diǎn)公司實(shí)際履行的部分。本院認(rèn)為，靈思沸點(diǎn)公司應(yīng)履行的主要合同義務(wù)分為兩部分，包括形象授權(quán)和宣傳資源植入，宣傳資源植入包括電影露出、平面宣傳、視頻宣傳、電影宣傳以及網(wǎng)絡(luò)宣傳。邦訊物聯(lián)公司對(duì)平面宣傳、視頻宣傳、電影宣傳以及網(wǎng)絡(luò)宣傳的履行持有異議，認(rèn)為靈思沸點(diǎn)公司提供的證據(jù)多為單方制作，無證明力，且亦未證明宣傳中體現(xiàn)了邦訊物聯(lián)公司的產(chǎn)品或品牌。本院認(rèn)為，靈思沸點(diǎn)公司提交的證據(jù)中部分宣傳視頻、照片中展示了邦訊物聯(lián)公司的產(chǎn)品或品牌，可以確認(rèn)其部分履行了平面宣傳、視頻宣傳、電影宣傳以及網(wǎng)絡(luò)宣傳的義務(wù)，但上述證據(jù)尚無法證明靈思沸點(diǎn)公司就每一部分的履行均達(dá)到了涉案合同約定的KPI要求（見附件），一審法院認(rèn)定靈思沸點(diǎn)公司完全履行了平面宣傳及視頻宣傳義務(wù)有誤。基于涉案合同未就形象授權(quán)、宣傳資源植入以及宣傳資源植入對(duì)應(yīng)各部分的對(duì)價(jià)進(jìn)行約定，本案審理過程中雙方當(dāng)事人亦無法就此達(dá)成一致，現(xiàn)雙方當(dāng)事人就其各自主張的對(duì)價(jià)情況未提交有效證據(jù)予以證明，故本院綜合考慮雙方訂立合同目的、利益分配方式、義務(wù)實(shí)際履行情況等，酌情確定靈思沸點(diǎn)公司就涉案合同實(shí)際完成履行部分所對(duì)應(yīng)的合同對(duì)價(jià)為120萬元，邦訊物聯(lián)公司已支付30萬元，還應(yīng)向靈思沸點(diǎn)公司支付剩余價(jià)款90萬元。至于邦訊物聯(lián)公司提出的電影票房未達(dá)到要求等主張，因邦訊物聯(lián)公司未舉證雙方存在相應(yīng)約定，本院對(duì)該部分主張不予支持。
另外，關(guān)于邦訊物聯(lián)公司主張的靈思沸點(diǎn)公司履行義務(wù)不符合合同要求構(gòu)成違約一節(jié)，根據(jù)查明的事實(shí)，邦訊物聯(lián)公司一審審理過程中系主張按涉案協(xié)議所涉產(chǎn)品實(shí)際銷售數(shù)量結(jié)算，并提出應(yīng)當(dāng)在結(jié)算中扣除宣傳資源植入未執(zhí)行部分費(fèi)用及涉案合同約定的20%違約金，不足部分還要求靈思沸點(diǎn)公司補(bǔ)足。對(duì)此，本院認(rèn)為，在邦訊物聯(lián)公司僅提出扣除違約金的答辯意見，但未將靈思沸點(diǎn)公司支付相應(yīng)數(shù)額違約金作為反訴請(qǐng)求提出并繳納訴訟費(fèi)用的情況，不宜對(duì)此進(jìn)行實(shí)體處理。一審法院直接認(rèn)定相關(guān)違約金數(shù)額并將其從邦訊物聯(lián)公司應(yīng)支付的合同款扣減，處理不當(dāng)，本院予以糾正。
綜上所述，邦訊物聯(lián)公司的上訴請(qǐng)求部分成立。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、撤銷北京市朝陽區(qū)人民法院作出的（2018）京0105民初1537號(hào)民事判決第二項(xiàng)；
二、變更北京市朝陽區(qū)人民法院作出的（2018）京0105民初1537號(hào)民事判決第一項(xiàng)為：邦訊物聯(lián)技術(shù)有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)向上海靈思沸點(diǎn)影業(yè)有限公司支付90萬元合同款；
三、駁回上海靈思沸點(diǎn)影業(yè)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)21000元，由上海靈思沸點(diǎn)影業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)10500元（已交納），由邦訊物聯(lián)技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)10500元（于本判決生效之日起十日內(nèi)交納）。
二審案件受理費(fèi)人民幣19200元，由邦訊物聯(lián)技術(shù)有限公司負(fù)擔(dān)10800元（已交納），由上海靈思沸點(diǎn)影業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)8400元（于本判決生效之日起十日內(nèi)交納）。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長 宋 鵬
審判員 馮 剛
審判員 李志峰
二〇二〇年五月十四日
法官助理 王曹翼
書記員 馬 靜
