刑事審判參考（2025.12第145、146輯）
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[第1677號(hào)]張某民販賣、運(yùn)輸毒品案-涉合成大麻素類物質(zhì)犯罪的毒品數(shù)量認(rèn)定規(guī)則
二 、主要問題
在毒品數(shù)量計(jì)算不以純度折算的《刑法》規(guī)定下，對(duì)含量較低的合成大麻素類物質(zhì)的數(shù)量應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定?
三、裁判理由
合成大麻素類物質(zhì)是經(jīng)人工修改化學(xué)結(jié)構(gòu)式而合成的一類化學(xué)物質(zhì)，常見形態(tài)為“娜塔莎 ”“小樹枝 ”“上頭電子煙 ”等。該類物質(zhì)具有類似天然大麻素的作用，其致幻性、危害性、成癮性較大，過量吸食會(huì)導(dǎo)致休克、窒息甚至猝死等情況 。 因其只需要進(jìn)行細(xì)微的化學(xué)修飾即可變換成不同的系列，更新迭代快， 當(dāng)前明確有依賴性折算標(biāo)準(zhǔn)的也僅為一小部分 。在已有依賴性折算標(biāo)準(zhǔn)的合成大麻素類物質(zhì)中，有些與海洛因的折算比例相當(dāng)高 。 當(dāng)涉案合成大麻素含量很低時(shí)，如何準(zhǔn)確量刑，是當(dāng)前司法實(shí)踐中較為突出的問題。
( 一 ) 不以純度折算原則下仍需考慮毒品含量
《刑法》第三百五十七條規(guī)定，毒品的數(shù)量以查證屬實(shí)的數(shù)量計(jì)算，不以純度折算 。 一審法院即將查獲的電子煙油凈重認(rèn)定為毒品數(shù)量，據(jù)此按照折算標(biāo)準(zhǔn)換算成海洛因的克數(shù)進(jìn)行量刑 。但與海洛因等傳統(tǒng)毒品相比，合成大麻素類物質(zhì)通常需借助某種載體才能被吸食，如附著在某種植物、煙絲或者摻入普通電子煙油中， 因此在查獲的載體中合成大麻素類物質(zhì)通常含量較低 ，如本案僅為0.53%—1.28% 。按照國(guó)家禁毒委員會(huì)辦公室2021年公布的合成大麻素與海洛因的依賴性折算標(biāo)準(zhǔn) ， 1克合成大麻素類物質(zhì)ADB-BUTINACA 相當(dāng)于0.5克海洛因 。顯然 ，2克含量為1.28%的合成大麻素物質(zhì)與1克高純度的海洛因的成癮性 、社會(huì)危害性存在較大差異 ， 簡(jiǎn)單套用折算標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行量刑不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
低純度毒品的數(shù)量認(rèn)定及對(duì)量刑的影響是長(zhǎng)期困擾司法實(shí)踐的難題，在不以純度折算的立法原則下，相關(guān)指導(dǎo)文件規(guī)定了需要考慮毒品含量的例外情形 。最高人民法院2023年印發(fā)的《全國(guó)法院毒品案件審判工作會(huì)議紀(jì)要》 (以下簡(jiǎn)稱《昆明會(huì)議紀(jì)要》 )繼續(xù)堅(jiān)持《刑法》 規(guī)定的毒品數(shù)量不以純度折算的原則， 同時(shí)，在部分新型毒品的數(shù)量認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上作出了新的規(guī)定，即對(duì)于《刑法》和司法解釋沒有規(guī)定定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)，但有相關(guān)依賴性折算標(biāo)準(zhǔn)的，可以“參考 ” (而不是“參照 ”)相關(guān)折算標(biāo)準(zhǔn)，并綜合考慮其毒害性、純度、濫用情況、受管制程度及犯罪形勢(shì)、交易價(jià)格等各種因素依法定罪量刑。
本案二審判決在《昆明會(huì)議紀(jì)要》印發(fā)之前作出，但所把握的量刑原則與《昆明會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定的對(duì)新類型且低含量毒品的數(shù)量認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是一致的，即采取“參考已有折算標(biāo)準(zhǔn)+綜合評(píng)判”的標(biāo)準(zhǔn)，由此更有利于司法人員根據(jù)個(gè)案的具體情況，作出罪責(zé)刑相適應(yīng)的判決。如何準(zhǔn)確適用《昆明會(huì)議紀(jì)要》規(guī)定的上述裁量模式，是當(dāng)前在辦理涉合成大麻素類物質(zhì)以及類似低含量新型毒品案件中亟須解決的問題。
(二)“參考已有折算標(biāo)準(zhǔn)+綜合評(píng)判 ”標(biāo)準(zhǔn)的具體把握
第一，毒品數(shù)量直接反映毒品犯罪行為的社會(huì)危害程度，在對(duì)毒品犯罪定罪量刑時(shí)，毒品數(shù)量是最基礎(chǔ)的考量因素。在不直接以折算后的毒品數(shù)量作為量刑情節(jié)的情況下，可以在一定程度上對(duì)毒品純度嘗試進(jìn)行折算，以作為量刑的參考。具體到本案，涉案的141.42克合成大麻素類物質(zhì)ADB-BUTINACA,其含量為0.53%—1.28%,根據(jù)含量及克重計(jì)算含量均值為1.2%,折算為100%的純度約為1.7克，按照依賴性折算標(biāo)準(zhǔn)折算成100%純度的海洛因約為0.85克。盡管實(shí)踐中查獲的海洛因的純度不可能是100%,但通常也不會(huì)太低。這樣，本案查獲的141.42克ADB-BUTINACA折算后也通常不會(huì)超過10克海洛因。
第二，要按照《昆明會(huì)議紀(jì)要》的相關(guān)規(guī)定，充分考慮毒品數(shù)量之外其他情節(jié)的作用。具體而言，從毒品本身角度，可以從致癮癖性、對(duì)人體的危害程度、純度、濫用規(guī)模、列管時(shí)間、列管原因等方面評(píng)價(jià)其危害性；從行為及造成的危害后果角度，可以結(jié)合行為人實(shí)施毒品犯罪的交易對(duì)象、持續(xù)時(shí)間、毒品數(shù)量和范圍、交易價(jià)格(獲利情況)、毒品是否易被用于其他惡性犯罪等方面綜合考慮毒品犯罪行為的危害性。在毒品含量很低，涉案毒品折算后數(shù)量很小的情況下，一般不宜升檔量刑。
如果涉案毒品折算后明顯達(dá)到數(shù)量較大或數(shù)量大的標(biāo)準(zhǔn)，且存在需要體現(xiàn)從嚴(yán)懲處的其他情節(jié)(如販賣次數(shù)多、 向在校學(xué)生販賣等),則可以考慮升檔量刑。
本案中， 因被告人販毒數(shù)量小，可以考慮在第一檔法定刑幅度內(nèi)量刑，但是，被告人有多次販賣毒品情節(jié)，對(duì)應(yīng)的法定刑為三年以上七年以下有期徒刑，結(jié)合被告人在短時(shí)間內(nèi)販賣的次數(shù)、對(duì)象、毒品管制情況、交易價(jià)格等因素，決定對(duì)其予以從嚴(yán)懲處，判處有期徒刑六年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元。
(撰稿：江蘇省蘇州市姑蘇區(qū)人民法院 姚夢(mèng)悅 許雅璐
審編：最高人民法院 方文軍)
